Ekonomisk säkerhet inom företagsrätt

För företagare är det mycket viktigt att få ekonomisk säkerhet. När du ingår ett avtal med en annan part vill du se till att motparten uppfyller sina avtalsenliga betalningsskyldigheter. Om du tillhandahåller finansiering eller gör investeringar till förmån för en annan person, vill du också ha en garanti för att det belopp du tillhandahållit kommer att återbetalas. Med andra ord, du vill få ekonomisk säkerhet. Att få ekonomisk säkerhet säkerställer att långivaren har en säkerhet när han märker att hans fordran inte kommer att uppfyllas. Det finns olika möjligheter för företagare och företag att få ekonomisk säkerhet. I den här artikeln diskuteras flera ansvars-, ersättnings-, (moderbolag) garanti, 403-deklaration, inteckning och pant.

Ekonomisk säkerhet inom företagsrätt

1. Flera ansvar

När det gäller flera ansvarsförbindelser, även kallad gemensamt ansvar, finns det strängt taget ingen garanti som utfärdas, men det finns en medskuldsman som tar ansvar för andra gäldenärer. Flera ansvar härrör från artikel 6: 6 Nederländska civillagen. Exempel på flera ansvar inom företagsrelationer är partners i ett partnerskap som är solidariskt ansvariga för partnerskapets skulder eller styrelseledamöter i en juridisk enhet som under vissa omständigheter kan hållas personligen ansvarig för företagets skulder. Flera ansvar fastställs ofta som säkerhet i ett avtal mellan parterna. Tumregeln är att när en prestation som härrör från ett avtal beror på två eller flera gäldenärer, är de båda förpliktade för en lika stor andel. De kan därför endast vara skyldiga att uppfylla sin egen del av avtalet. Flera ansvar är dock ett undantag från denna regel. Vid flera ansvarsförhållanden finns det en prestation som måste utföras av två eller flera gäldenärer, men där varje gäldenär individuellt kan hållas för att utföra hela prestationen. Kreditgivaren har rätt att fullgöra hela avtalet från varje gäldenär. Därför kan borgenären välja vilken av de gäldenärer han vill ta itu med och kan sedan kräva det fulla beloppet som är skyldigt från den här gäldenären. När en gäldenär betalar hela beloppet, är medskuldsägarna inte skyldiga borgenären något längre.

1.1 Återkallande rätt

Gäldenärerna är internt skyldiga att betala varandra, så den skuld som betalades av en gäldenär måste regleras bland alla gäldenärer. Detta kallas rätten att använda. Återkallningsrätten är en gäldenärs rätt att återkräva vad han har betalat för en annan som är ansvarig. När en gäldenär är solidariskt ansvarig för att betala en skuld och han betalar hela skulden, erhåller han rätten att återkräva denna skuld från sina medskyldare.

Om en gäldenär inte längre vill vara solidariskt ansvarig för den finansiering som han har ingått tillsammans med andra gäldenärer, kan han skriftligen begära borgenären om att ansvarsfrihet för flera skyldigheter. Ett exempel på detta är situationen där en gäldenär har ingått ett gemensamt låneavtal med en partner, men vill lämna företaget. I detta fall måste borgenären alltid skriftligt avskedja flera ansvar. ett muntligt åtagande från dina medskuldsgivare att de ska betala skulderna räcker inte. Om du med skuldtagare inte kan eller inte uppfyller detta muntliga avtal kan borgenären fortfarande kräva hela skulden från dig. 

1.2. Krav på samtycke

Den äktenskapliga eller registrerade partnern till gäldenären som är solidariskt ansvarig skyddas av lagen. Enligt artikel 1:88 stycke 1 c Nederländska civillagen kräver en make samtycke från den andra maken för att ingå avtal som är bindande för honom som ansvarsskyldig medskyldig, utom i ett företags normala affärsverksamhet. Detta är det så kallade kravet på samtycke. Denna artikel syftar till att skydda makar från rättsliga åtgärder som kan medföra en stor ekonomisk risk. När en fordringsägare håller en medskyldig som är solidariskt ansvarig för hela fordran kan detta också få konsekvenser för medskyldigens make. Det finns dock ett undantag från detta krav på samtycke. Enligt artikel 1:88 punkt 5 holländska civillagen krävs inte samtycke när direktören för ett aktiebolag eller ett privat aktiebolag (Dutch NV och BV) ingått ett avtal, medan denna direktör är ensam eller tillsammans med sina styrelseledamöter, ägare av majoriteten av aktierna och om avtalet ingicks på uppdrag av företagets normala affärsverksamhet. I detta finns två krav som måste uppfyllas: direktören är verkställande direktör och majoritetsägare eller äger en majoritet av aktierna tillsammans med sina styrelseledamöter och avtalet ingicks på uppdrag av företagets normala affärsverksamhet. När båda kraven inte är uppfyllda gäller kravet på samtycke.

2. Escrow

När en part kräver säkerhet för att en monetär fordran kommer att betalas, kan denna säkerhet också ställas med escrow.[1] Escrow härrör från artikel 7: 850 nederländska civillagen. Vi talar om escrow när en tredje part förbinder sig till en borgenär för ett åtagande som en annan part (den huvudsakliga gäldenären) måste uppfylla. Detta görs genom att ingå ett escrow-avtal. Den tredje part som tillhandahåller säkerhet kallas garantisten. Garantisten åtar sig en skyldighet gentemot huvudskyldarens borgenär. Garanten accepterar därför inte ansvar för sin egen skuld, utan för en annan parts skuld och ställer personligen säkerhet för betalningen av denna skuld. Garanten är ansvarig med hela tillgångarna. En escrow kan avtalas för uppfyllande av redan existerande skyldigheter, men också för att uppfylla framtida skyldigheter. I enlighet med artikel 7: 851 punkt 2 Nederländska civillagen måste dessa framtida skyldigheter vara tillräckligt bestämbara när ögonblicket slutförs. Om den huvudsakliga gäldenären inte kan fullgöra sina skyldigheter som härrör från avtalet, kan borgenären adressera borgensmannen för att uppfylla dessa skyldigheter. Enligt artikel 7: 851 Nederländska civillagen är spärren beroende av skyldigheten för gäldenären för vilket ändamål escrowen slutfördes. Därför upphör escrow att existera när gäldenären har fullgjort sina skyldigheter som härrör från huvudavtalet.

En borgenär kan inte helt enkelt adressera borgensmannen för att betala skulden. Detta beror på att den så kallade subsidiaritetsprincipen spelar en roll i escrow. Detta innebär att borgenären inte omedelbart kan vädja till borgensmannen för betalning. Först och främst kan garantisten inte hållas ansvarig för betalning innan huvudskyldaren har misslyckats med att uppfylla sina skyldigheter. Detta härrör från artikel 7: 855 Nederländska civillagen. Detta innebär att en borgensgivare endast kan hållas ansvarig av borgenären efter att borgenären först har riktat sig till huvudskulden. Kreditgivaren måste ha gjort allt som krävs för att fastställa att gäldenären, för vilken borgensmannen har åtagit sig, inte har uppfyllt sin betalningsskyldighet. I vilket fall som helst måste borgenären skicka ett meddelande om fallissemang till huvudskulden. Endast om den huvudsakliga gäldenären fortfarande inte uppfyller betalningsskyldigheten efter att ha fått detta meddelande om fallissemang, kan borgenären vädja till borgensmannen om att få betalning. Garanten har emellertid också möjlighet att försvara sig mot borgenärens fordran. För detta ändamål har han samma försvar till sitt förfogande som den huvudsakliga gäldenären har, till exempel upphävande, eftergivande eller överklagande av bristande överensstämmelse. Detta härrör från artikel 7: 852 Nederländska civillagen.

2.1 Återkallande rätt

En garant som betalar en gäldenärs skuld kan återkräva detta belopp från gäldenären. Återkallningsrätten gäller därför också för deposition. I escrow gäller en speciell form av rätten att använda sig, nämligen subrogation. Huvudregeln är att ett fordran upphör att existera när fordran betalas. Men subrogation är ett undantag från denna regel. I subrogation överförs ett fordran till en annan ägare. I det här fallet betalar en annan part än gäldenären kreditorens fordran. I escrow betalas fordran av en tredje part, nämligen borgensmannen. Genom att betala skulden förloras emellertid fordran mot gäldenären, buss överförs från borgenären till borgensmannen som betalade skulden. Efter betalning av skulden kan garantisten därför gå och återkräva beloppet från gäldenären som han har ingått ett spärravtal för. Subrogation är endast möjlig i fall som regleras av lagen. Subrogation med avseende på escrow är möjlig på grundval av artikel 7: 866 Dutch Civil Code jo. artikel 6:10 Nederländska civillagen.

2.2 affärs- och privat escrow 

Det finns en skillnad mellan affärs- och privat spärr. Business escrow är en escrow som avslutas i utövandet av ett yrke eller företag, privat escrow är en escrow som avslutas utanför utövandet av ett yrke eller företag. Både en juridisk person och en fysisk person kan ingå ett escrow-avtal. Exempel på detta är holdingbolaget som ingår ett escrow-avtal med banken för finansiering av dess dotterbolag och föräldrarna som ingår ett escrow-avtal för att säkerställa att deras barns ränta betalas till banken. En deposition behöver inte alltid ingås för en banks räkning, det är också möjligt att ingå escrowavtal med andra borgenärer.

Det mesta av tiden är det tydligt om ett företag eller en privat spärrhake avslutades. Om ett företag ingår ett escrow-avtal slutförs en business-escrow. Om en fysisk person ingår ett escrow-avtal ingås i allmänhet en privat escrow. Emellertid kan oklarhet uppstå när en styrelseledamot i ett aktiebolag eller ett privatbolag ingår ett escrow-avtal på den juridiska personens vägnar. Artikel 7: 857 Nederländska civillagen innebär vad som menas med privat escrow: avslutande av en escrow av en fysisk person som inte agerade i utövandet av sitt yrke, och inte heller för den normala utövandet av ett aktiebolag eller privat aktiebolag företag. Garantören måste också vara företagets styrelseledamot och ensam eller tillsammans med sina meddirektörer äga huvuddelen av aktierna. Det finns två kriterier som är viktiga:

- borgensmannen är verkställande direktör och majoritetsaktieägare eller äger majoriteten av aktierna tillsammans med hans meddirektörer;
- spärren avslutas på uppdrag av företagets normala affärsverksamhet.

I praktiken finns det ofta en verkställande direktör / majoritetsägare som ingår ett escrow-avtal. Verkställande direktören / majoritetsaktieägaren bestämmer företagets policy och kommer att ha ett personligt intresse i escrow för sitt företag, eftersom det kan vara möjligt att banken inte vill tillhandahålla finansiering utan att ingå ett escrow-avtal. Dessutom måste spärravtalet, som ingåtts av verkställande direktören / majoritetsaktieägaren, också ha ingåtts för normal affärsverksamhet. Detta är dock annorlunda för varje situation och lagen definierar inte termen "normal affärsverksamhet". För att bedöma huruvida en escrow avslutas för normal affärsverksamhet måste omständigheterna i fallet undersökas. När båda kriterierna är uppfyllda avslutas en affärsspärr. När den styrelseledamot som avslutar spärren inte är verkställande direktören / majoritetsaktieägaren eller spärren inte avslutades för normal affärsverksamhet, avslutas en privat spärr.

Ytterligare regler gäller för privat escrow. Lagen ger skydd för den privata garantens äktenskapliga eller registrerade partner. Kravet på samtycke gäller nämligen även för privat spärr. Enligt artikel 1:88, punkt 1, sub c Nederländska civillagen, behöver en make maka av den andra makan för att ingå ett avtal som avser att binda honom som garant. Därför krävs ett godkännande från makens maka för att ingå ett giltigt privat escrow-avtal. Emellertid innebär artikel 1:88, punkt 5, nederländska civillagen att detta samtycke inte krävs när spärren är avslutad av en affärsgarant. Skyddet av garantens make är därför endast tillämpligt på privata depåavtal.

3. Garanti

En garanti är en annan möjlighet att få säkerhet för att ett krav kommer att betalas. En garanti är en personlig säkerhetsrätt, där en tredje part åtar sig en oberoende skyldighet att fullgöra ett åtagande mellan borgenären och gäldenären. En garanti innebär därför att en tredje part garanterar uppfyllandet av gäldenären. Garanten åtar sig att betala skulden om gäldenären inte kan eller inte kommer att betala.[2] Garantin regleras inte av lagen, men en garanti ingås i ett avtal mellan parterna.

3.1. Tillbehörsgaranti

En skillnad kan göras mellan två former av garantier för att få säkerhet; tillbehörsgarantin och den abstrakta garantin. En tilläggsgaranti är beroende av förhållandet mellan borgenären och gäldenären. Vid första ögonkastet är tillbehörsgarantin väldigt lik spärren. Skillnaden är emellertid att garantisten när det gäller en tilläggsgaranti inte åtar sig samma prestanda som huvudskyldaren utan en personlig skyldighet med ett annat sammanhang. Ett enkelt exempel på detta är när garantisten förbinder sig att leverera tomater till borgenären, om gäldenären inte uppfyller sin skyldighet att leverera potatis. I detta fall skiljer sig innehållet i garantistens åtagande från innehållet i gäldenärens skyldighet. Detta påverkar emellertid inte det faktum att det finns en stor anknytning mellan de två åtagandena. Tillbehörsgarantin kompletterar förhållandet mellan borgenären och gäldenären. Dessutom har tillbehörsgarantin ofta funktionen som ett säkerhetsnät; först när huvudskyldaren inte fullgör sina skyldigheter, uppmanas garantisten att fullgöra sitt åtagande.

Även om garantin inte uttryckligen nämns i lagen, hänvisar artikel 7: 863 i nederländska civillagen implicit till tillbehörsgarantin. Enligt denna artikel gäller bestämmelserna om privat escrow också för avtal där en person förbinder sig till en viss tjänst om en tredje part inte uppfyller en viss skyldighet med ett annat innehåll gentemot borgenären. Bestämmelserna beträffande privat escrow gäller därför också för tillbehörsgarantin som ingås av en privatperson.

3.2 Abstrakt garanti

Förutom tillbehörsgarantin känner vi också till den abstrakta garantins ekonomiska säkerhet. Till skillnad från tillbehörsgarantin är den abstrakta garantin ett oberoende åtagande från borgensmannen gentemot borgenären. Denna garanti är opartisk från det underliggande förhållandet mellan borgenären och gäldenären. När det gäller en abstrakt garanti åtar sig borgensmannen att en oberoende skyldighet att utföra en prestanda för gäldenären på vissa villkor. Denna prestation är inte knuten till det underliggande avtalet mellan gäldenären och borgenären. Det mest kända exemplet på den abstrakta garantin är bankgarantin.

När en abstrakt garanti ingås, kan garantisten inte åberopa försvar från det underliggande förhållandet. När villkoren för garantin är uppfyllda kan inte garanten förhindra betalning. Detta beror på att garantin härrör från ett separat avtal mellan borgenären och borgensmannen. Detta innebär att borgenären omedelbart kan adressera borgensmannen utan att behöva skicka ett meddelande om fallissemang till gäldenären. Genom att ingå en garanti erhåller därför borgenären en hög grad av säkerhet att skulden betalas till honom. Dessutom har en garant inte rätt att använda sig av. Parterna kan dock inkludera skyddsåtgärder i garantiavtalet. De rättsliga effekterna av en abstrakt garanti härrör inte från lagstadgade bestämmelser utan kan fyllas i av parterna själva. Trots att borgensmannen inte har någon rätt att använda enligt lagen kan han själv säkerställa möjligheter att återkräva. Till exempel kan en motgaranti ingås med gäldenären eller ett skadestånd kan upprättas.

3.3 Moderbolagets garanti

I bolagsrätten avslutas ofta ett moderbolagsgaranti. Ett moderbolagsgaranti innebär att ett moderbolag förbinder sig att fullgöra skyldigheterna för ett dotterbolag till samma grupp om dotterbolaget själv inte uppfyller eller inte kan fullgöra dessa skyldigheter. Naturligtvis kan denna garanti endast avtalas med företag som ingår i en grupp eller ett holdingbolag. I princip är en gruppgaranti en abstrakt garanti. Normalt finns det emellertid inget koncept för "första lön, sedan tal", där borgensmannen omedelbart betalar skulden utan att i sak undersöka om det finns ett krav som kan krävas mot gäldenären. Anledningen till detta är att gäldenären är dotterbolag till borgensmannen; Garanten vill först kontrollera om det verkligen finns ett krav som kan krävas. Icke desto mindre kan en "första lön, sedan prata" -konstruktion byggas in i ett garantiavtal. När allt kommer omkring kan parterna strukturera garantin efter sina egna önskemål. Parterna måste också avgöra om garantin endast omfattar en betalningsgaranti eller om garantin också måste täcka andra skyldigheter och därför är en prestationsgaranti. Garantins omfattning, varaktighet och villkor bestäms också av parterna själva. Moderbolagets garanti kan ge en lösning när dotterbolaget går i konkurs, men bara om moderbolaget inte kollapsar tillsammans med sina dotterbolag.

4. 403-uttalande

Inom en grupp företag utfärdas också ofta ett så kallad 403-uttalande. Detta uttalande härrör från artikel 2: 403 Nederländska civillagen. Genom att utfärda ett 403-uttalande är de dotterbolag som tillhör koncernen befriade från att utarbeta och publicera separata årsredovisningar. Istället utarbetas en konsoliderad årsredovisning. Detta är moderbolagets årsredovisning, där alla dotterbolagens resultat ingår. Bakgrunden till den konsoliderade årsredovisningen är att alla dotterbolag, även om de ofta verkar relativt oberoende, till slut faller under moderbolagets ledning och övervakning. En 403-uttalande är en ensidig rättsakt, från vilken ett oberoende åtagande för moderbolaget uppstår. Detta innebär att 403-uttalandet är ett åtagande utan tillbehör. Ett 403-uttalande utfärdas inte bara av stora internationella grupper; små grupper, till exempel bestående av två privata aktiebolag, kan också använda sig av ett 403-uttalande. Ett 403-uttalande måste registreras i Handelskammarens handelsregister. Detta uttalande anger vilka dotterbolags skulder som täcks av moderbolaget och från vilket datum.

Den andra sidan av 403-uttalandet är att moderbolaget med detta uttalande förklarar att det är ansvarigt för sina dotterbolags skyldigheter. Moderbolaget är därför solidariskt ansvarigt för de skulder som uppstår till följd av dotterbolagens rättsakter. Detta åtskilliga ansvar innebär att en borgenär i det dotterbolag för vilket ett 403-uttalande utfärdades kan välja vilken juridisk enhet han vill adressera för att uppfylla sitt fordran: dotterbolaget som han har ingått primäravtalet eller moderbolaget som utfärdade ett 403-uttalande. Med detta flera ansvar kompenseras borgenären för bristen på insikt i dotterbolagets ekonomiska ställning som är hans motpart. Medan ovannämnda finansiella värdepapper endast innebär ansvar gentemot motparten med vilket kontraktet ingås, skapar 403-uttalandet ansvar gentemot dotterbolagens alla borgenärer. Det kan finnas fler borgenärer som kan adressera moderbolaget för att uppfylla sina fordringar. Det potentiella ansvaret som härrör från 403-uttalandet är därför betydande. En nackdel med detta är att ett 403-uttalande kan påverka hela koncernen när ett dotterbolag står inför ekonomiska problem. Om ett dotterbolag går i konkurs kan hela gruppen kollapsa.

4.1 Återkallande av ett 403-uttalande

Det är möjligt att ett moderbolag inte längre vill ansvara för skulderna eller dess dotterbolag. Detta kan vara fallet när moderbolaget vill sälja dotterbolaget. För att dra tillbaka ett 403-uttalande måste förfarandet enligt artikel 2: 404 Nederländska civillagen följas. Denna procedur består av två element. Först och främst måste 403-uttalandet återkallas. En återkallande förklaring måste deponeras i Handelskammarens handelsregister. Denna återtagandedeklaration innebär att moderbolaget inte längre är ansvarigt för dotterbolagets skulder som uppstår efter att återkallandet har återgivits. Enligt artikel 2: 404 punkt 2 Nederländska civillagen kommer moderbolaget emellertid att förbli ansvarigt för skulder som härrör från rättsakter som avslutades innan 403-uttalandet återkallades. Det finns därför fortsatt ansvar för skulder som härrör från avtal som ingicks efter utfärdandet av 403-uttalandet, men innan utfärdandet av återkallandedeklarationen. Detta är för att skydda borgenären, som kan ha ingått ett avtal med säkerheten i 403-uttalandet i åtanke.

Det är dock möjligt att säga upp ansvaret med avseende på dessa tidigare rättsakter. För att göra detta måste ett ytterligare förfarande, som härrör från artikel 2: 404, punkt 3, nederländska civillagen, följas. Flera villkor gäller i detta förfarande:

- dotterbolaget kanske inte längre ingår i koncernen;
- En anmälan om avsikten att avsluta 403-uttalandet måste ha varit tillgängligt för inspektion i Handelskammaren i minst två månader.
- minst två månader måste ha gått sedan tillkännagivandet i en nationell tidning att meddelandet om uppsägning är tillgängligt för inspektion.

Dessutom har borgenärer fortfarande möjlighet att motsätta sig avsikten att avsluta 403-uttalandet. 403-uttalandet kan endast avslutas när ingen eller ingen tidig invändning har lämnats in eller när en inlämnad opposition har förklarats ogiltig av en domare. Först när villkoren för både återkallande och upphörande av 403-uttalandet är uppfyllda är moderbolaget inte längre ansvarigt för dotterbolagets skulder. Det är viktigt att denna återkallelse och uppsägning utförs noggrant. Om återkallandet eller uppsägningen inte har genomförts korrekt kan moderbolaget till och med hållas ansvarigt för skulder från ett dotterbolag som har sålts för år sedan.

5. Inteckning och pantsättning

Ekonomisk säkerhet kan också erhållas genom att upprätta en inteckning eller pant. Även om dessa former av ekonomisk säkerhet starkt liknar varandra, finns det flera skillnader.

5.1. Inteckning

En inteckning är en ekonomisk säkerhet som parterna kan ställa. En inteckning innebär att en part ger ett lån till en annan part. Därefter fastställs en inteckning för att få ekonomisk säkerhet när det gäller återbetalning av detta lån. En inteckning är en fastighetsrätt som kan fastställas med avseende på gäldenärens egendom. Om gäldenären inte kan återbetala sitt lån kan borgenären kräva fastigheten för att uppfylla sitt fordran. Det mest kända exemplet på en inteckning är naturligtvis husägaren som har kommit överens med banken om att banken ska ge honom ett lån och sedan använder sitt hus som säkerhet för återbetalning av lånet. Detta betyder dock inte att en inteckning bara kan upprättas via banken. Andra företag och privatpersoner kan också ingå en inteckning. Terminologin i inteckningar kan vara förvirrande. I normalt tal ger en part, till exempel en bank, en inteckning till en annan part. Ur ett rättsligt perspektiv är emellertid låntagaren hypoteksleverantör, medan den som ger lånet är inteckningshållaren. Banken är därför hypoteksinnehavaren och den som vill köpa ett hus är hypoteksleverantören.

Karakteristiskt för en inteckning är att en inteckning inte kan ingås på varje fastighet; enligt artikel 3: 227 nederländska civillagen kan en inteckning endast upprättas på registrerad egendom. När registrerad egendom säljs måste denna överföring registreras i de offentliga register. Först efter denna registrering erhålls den registrerade fastigheten faktiskt av köparen. Exempel på registrerad egendom är mark, hus, båtar och flygplan. En bil är inte registrerad egendom. Vidare kan en inteckning bara upprättas för "en tillräckligt fastställbar fordran". Detta härrör från artikel 3: 231 nederländska civillagen. Detta innebär att det måste vara tydligt med avseende på vilket fordran lånet har upprättats. Om en borgenär har två fordringar mot en gäldenär måste det vara tydligt med avseende på vilka av dessa två fordringar som inteckning har beviljats. Dessutom förblir ägaren till fastigheten för vilken en inteckning är upprätt. ägandet går inte efter upprättandet av en inteckningrätt. En inteckning upprättas alltid genom att utfärda en notarial akt.

Om gäldenären inte fullgör sina betalningsförpliktelser kan borgenären utöva sin inteckningrätt genom att sälja fastigheten för vilken inteckningen upprättades. Ingen domstolsbeslut krävs för detta. Detta kallas omedelbar avrättning och härrör från artikel 3: 268 Nederländska civillagen. Det är viktigt att komma ihåg att borgenären endast får sälja fastigheten för att uppfylla sitt krav. han kanske inte passar fastigheten. Detta förbud anges uttryckligen i artikel 3: 235 nederländska civillagen. En viktig egenskap hos inteckning är att inteckningshållaren har prioritet framför andra borgenärer som vill göra anspråk på fastigheten för att uppfylla sina fordringar. Detta är i enlighet med artikel 3: 227 Nederländska civillagen. Under en konkurs behöver inte inteckningshållaren ta hänsyn till de andra borgenärerna utan kan helt enkelt utöva sin inteckning. Han är den första borgenären som kan uppfylla sitt krav med vinsten från försäljningen av den registrerade fastigheten.

5.2. Lova

En säkerhetsrätt som är jämförbar med hypotekslån är pantsättningen. Till skillnad från inteckningen kan inte ett pantsättning fastställas för fast egendom. En pant kan emellertid upprättas för praktiskt taget alla andra fastigheter, såsom lös egendom, rättigheter till innehavare eller beställning och till och med på nyttjandet av en sådan egendom eller rätt. Detta innebär att ett pantsättning kan upprättas på både bilar och på belopp som ska erhållas från gäldenärer. En borgenär upprättar ett pantsättning för att erhålla säkerhet för att ett fordran kommer att betalas. Ett avtal kommer att ingås mellan borgenären (pantinnehavaren) och gäldenären (pantgivaren). Om gäldenären inte uppfyller sina betalningsförpliktelser har borgenären rätt att sälja fastigheten och fullfölja sitt fordran med vinsten. När gäldenären inte uppfyller sina betalningsförpliktelser, kan borgenären sälja fastigheten omedelbart. Enligt artikel 3: 248 nederländska civillagen krävs ingen domstolsbeslut för detta, vilket innebär att omedelbar verkställighet gäller. I likhet med inteckningen får borgenären inte tillåta den egendom för vilken pensionsrätten beviljas; han får endast sälja fastigheten och uppfylla sitt fordran med vinsten. Detta härrör från artikel 3: 235 Nederländska civillagen. I princip har en borgenär som har pensionsrätt prioritet över andra borgenärer vid konkurs eller betalningsstopp. Det kan emellertid spela någon roll om ett äganderätt eller ett icke avslöjat pantsättningsavtal har slutits.

5.2.1 Försäkringslöfte och icke upplyst pant

Ett äganderätt pantsätts när fastigheten "kommer under kontroll av pantinnehavaren eller en tredje part". Detta härrör från artikel 3: 236 Nederländska civillagen. Detta innebär att den pantsatta egendomen överförs till borgenären; borgenären har faktiskt fastigheten i sin besittning under den period som pantsättningen kvarstår. Ett äganderätt pantsätts genom att föra godan under borgenärens kontroll. Kreditgivaren måste ta hand om fastigheten och eventuellt utföra underhåll. Dessa underhållskostnader måste återbetalas av gäldenären.

Förutom ägarlånet har vi också den icke avslöjade pantsättningen, som också kallas en icke-ägarlån. Detta är i enlighet med artikel 3: 237 Nederländska civillagen. När ett icke avslöjat pantsättningsföretag upprättas, förs fastigheten inte under kontroll av borgenären, utan en handling som säger att en icke avslöjad pantsättning upprättas upprättas. Detta kan vara en notariell handling och en privat handling. En privat handling måste dock registreras hos notarius eller hos skattemyndigheten. Obeslutna pantsättningar används ofta av företag som vill etablera ett pantsättning på en maskin. Om maskinen skulle föras till borgenärens innehav skulle företaget inte kunna utföra sin affärsverksamhet.

Ett besittningslöfte genererar en starkare säkerhetsrätt än en icke uppenbar pantsättning. När ett äganderätt ställs, har borgenären redan fastigheten i sin besittning. Detta är inte fallet när en icke upplyst pant. I så fall måste borgenären övertyga gäldenären att överlämna fastigheten. Om gäldenären vägrar detta, kan det till och med vara nödvändigt att verkställa överföringen av varan genom domstol. Skillnaden mellan ett pantelån och ett icke avslöjat pantsättningsspel spelar också en roll i konkurs och betalningsstopp. Som redan diskuterats har borgenären rätt till omedelbar verkställighet; han kan sälja fastigheten omedelbart för att uppfylla sitt krav. Pantskapare har också prioritet över andra borgenärer inom konkursen. Det finns emellertid en skillnad mellan ett besittningslöfte och ett icke avslöjat pant. Innehavare av en pantsättning har också prioritet över skattemyndigheterna när gäldenären går i konkurs. Innehavare av en icke uppenbar pant har inte prioritet över skattemyndigheterna. skattemyndigheternas rätt har företräde framför rätten för innehavaren av den icke avslöjade pantsättningen under gäldenärens konkurs. Ett besittningslöfte erbjuder därför mer säkerhet under konkurs än ett icke avslöjat pant.

6. Slutsats

Ovanstående innebär att det finns flera sätt att få ekonomisk säkerhet: flera ansvarsförhållanden, escrow, (moderbolag) garanti, 403-uttalande, inteckning och pant. I princip anges dessa värdepapper alltid i ett avtal. Vissa finansiella värdepapper kan struktureras på ett formfritt sätt, enligt parternas önskemål, medan andra finansiella värdepapper omfattas av lagbestämmelser. Som ett resultat har de olika formerna av ekonomisk säkerhet alla fördelar och nackdelar. Detta gäller både den part som kräver säkerhet och den som ställer säkerhet. Vissa finansiella värdepapper erbjuder kreditgivaren mer skydd än andra, men kan ha andra nackdelar. Beroende på situationen kan en lämplig form av ekonomisk säkerhet ingås mellan parterna.

[1] Escrow kallas ofta garanti. Men enligt nederländsk lag finns det två former av ekonomisk säkerhet som kan översättas till garanti på engelska. För att hålla den här artikeln begriplig kommer termen "escrow" att användas för just denna ekonomiska säkerhet.

[2] Begreppet "garant" nämns både i escrow och i garantin. Men betydelsen av detta begrepp beror på säkerhetsrätten.

Dela