Typer av kommersiella avtal enligt nederländsk lag: regler och klausuler

Ett kommersiellt avtal enligt nederländsk lag är varje avtal mellan företag om leverans av varor, tjänster, rättigheter eller kapital. Det uppstår genom erbjudande och accept enligt artikel 6:217 i den nederländska civillagen, utan krav på skriftlighet, underskrift, sigill eller vederlag. Nederländsk lag begränsar sedan denna frihet på områden som överraskar parterna: ett avtal som aldrig undertecknades kan fortfarande vara bindande för dig, en klausul som är perfekt läsbar kan åsidosättas som oacceptabel, och ett val av engelsk lag upphäver inte nederländska tvingande regler. Denna sida beskriver vad som gör ett kommersiellt avtal giltigt, vilka klausuler som fungerar, vad som händer när den andra sidan inte presterar, vad som ändras när affären korsar en gräns och vilken typ av kommersiella avtal som passar vilken situation.

När är ett kommersiellt avtal giltigt

Ett avtal uppstår genom erbjudande och accept, enligt artikel 6:217 i den nederländska civillagen. Inget mer behövs. Det finns inget krav på skriftlighet, inget krav på underskrift, inget sigill och ingen motprestation i engelsk rättslig mening. I affärsvärlden är detta oftare en risk än en bekvämlighet, eftersom det innebär att en affär kan slutas i ett utbyte av meddelanden som ingen av sidorna ansåg vara slutgiltig.

Det som räknas är den uttalade avsikten. Artiklarna 3:33 och 3:35 i civillagen knyter samman de två: ett avtal kräver en avsikt som matchas av en förklaring, men en part som rimligen förlitade sig på vad den andra parten tycktes uttala kan hålla den andra parten för den. Så frågan är i praktiken sällan "vad menade du". Det är "vad den andra parten rimligen kan tolka dig som att du menar".

Brister i samtycket

Även ett giltigt ingånget avtal kan ogiltigförklaras om samtycket var bristfälligt.

• Misstag (dvalning, artikel 6:228 i civillagen). Avtalet ingicks på grund av en felaktig bild av omständigheterna, och den andra parten orsakade denna bild, eller kände till den och borde ha korrigerat den, eller hade samma missuppfattning. Misstaget måste gälla nuet, inte en besviken förväntan om framtiden.
• Bedrägeri, tvång och missbruk av omständigheter (artikel 3:44 i civillagen). Bedrägeri är avsiktlig förvrängning eller döljande av uppgifter; tvång är olaglig påtryckning; missbruk av omständigheter är utnyttjande av ett tillstånd av beroende, oerfarenhet eller nöd.

Konsekvensen skiljer sig från ogiltighet: avtalet är ogiltigt, så det gäller tills det ogiltigförklaras, och rätten att ogiltigförklara avtalet är preskriptionsfrist. Om en överenskommelse har fullgjorts i flera år, ogiltigförklaras ett yrkande om fel vanligtvis enbart på den grunden snarare än i sak.

Vem får skriva under

Att någon utan behörighet skriver under är det vanligaste och dyraste formationsfelet i B2B-verksamhet. Tre kontroller täcker nästan allt.

• Handelsregistret. Utdraget från handelskammaren visar vilka styrelseledamöterna är och om deras fullmakt är ensam eller gemensam, och om den är begränsad till belopp. En gemensamt auktoriserad styrelseledamot som skriver under ensam binder inte bolaget.
• Fullmakten. Om undertecknaren inte är en styrelseledamot, begär den skriftliga fullmakten och kontrollera dess omfattning och datum. Artiklarna 3:60 och följande i civillagen styr denna typ av myndighet.
• Skenbar auktoritet. Artikel 3:61 i civillagen kan binda ett bolag även i avsaknad av behörighet, om motparten rimligen förlitat sig på ett sken av behörighet som bolaget självt skapat. Detta skyddar den uppmärksamme motparten; det är inte något att avsiktligt förlita sig på.

För beslut av viss vikt kan bolagsordningen kräva ett styrelse- eller aktieägarbeslut. Be om det snarare än anta det.

Blankett, notariehandlingar och underskrifter

De flesta kommersiella avtal är formlösa. Undantagen är viktiga: överföring av registrerad egendom, överföring av aktier i ett BV eller NV, och ett antal familje- och arvsavtal kräver en notariehandling, och ett avtal som hoppar över den obligatoriska formen är ogiltigt snarare än bara inte verkställbart.

Elektroniska signaturer regleras av eIDAS-förordningen tillsammans med artikel 3:15a i civillagen. En enkel elektronisk signatur är inte värdelös, men en kvalificerad elektronisk signatur likställs med en handskriven, och skillnaden visar sig när äktheten ifrågasätts. För rutinmässiga kommersiella avtal är en avancerad signatur via en ansedd plattform normalt proportionerlig; för allt som måste överleva en fientlig utmaning, välj den kvalificerade vägen.

Rättshandlingsförmåga är det återstående kravet på bildande. Avtal med minderåriga och med vuxna som omfattas av skyddsåtgärder kan ogiltigförklaras av företrädaren, vilket sällan är ett problem inom B2B men ibland blir ett problem med enskilda näringsidkare.

Avtalsfrihet, god tro och tvingande lag

Avtalsfrihet är utgångspunkten, och nederländsk lag tillämpar sedan tre korrigeringar på den.

Rimlighet och rättvisa

Artikel 6:248 i civillagen ger god tro – redelijkheid en billijkheid – två funktioner. Den kompletterar avtalet och fyller luckor som parterna inte har åtgärdat. Och den begränsar: en regel som skulle gälla enligt avtalet gäller inte om det under omständigheterna skulle vara oacceptabelt enligt rimlighets- och rättvisestandarder. Tröskeln för den begränsande funktionen är avsiktligt hög; "oskäligt" räcker inte, och nederländska domstolar är betydligt mer ovilliga här i en B2B-relation mellan professionella parter än i en konsumentsituation. Men det är anledningen till att en klausul som är oklanderlig fortfarande kan fallera, och det är vad en utländsk advokat som läser ett nederländskt avtal oftast missar.

Tolkning

Holländska domstolar läser inte ett avtal enbart enligt ordboken. Sedan Högsta domstolens Haviltex-dom är frågan vilken betydelse parterna rimligen kan tillskriva formuleringen under omständigheterna, och vad de rimligen kan förvänta sig av varandra. Förhandlingshistoriken, parternas sofistikerade karaktär och huruvida de har fått rådgivning spelar alla roll. Mellan professionella parter som får rådgivning av advokater, och särskilt där avtalet innehåller en klausul som täcker hela avtalet, har formuleringen större vikt; den har aldrig hela avtalet.

Tvingande lag

Vissa regler kan man inte kringgå med avtal. I affärspraxis är det agenturbestämmelserna, de allmänna villkoren, konkurrenslagstiftningen och regler som skyddar den svagare parten i specifika avtalstyper som påverkar. En klausul som strider mot en tvingande regel är ogiltig på den punkten.

Severability (Klausulers giltighet)

Det är vad uppdelningsklausulen är till för. Utan en sådan avgör artikel 3:41 i civillagen huruvida en ogiltig bestämmelse drar med sig resten av avtalet, genom att fråga sig om resten är oupplösligt förknippad med den. En uppdelningsklausul som också anger vad som ska hända istället – att parterna ska ersätta den ogiltiga bestämmelsen med en giltig som närmar sig dess avsedda verkan – är betydligt mer användbar än den enkla versionen som bara säger att resten fortsätter att gälla.

Viktiga klausuler i ett kommersiellt avtal

Klausulerna nedan är de som avgör utgången. Var och en anges med den nederländska termen, eftersom det är vad den andra sidans advokat kommer att använda.

Två av dessa förtjänar att betonas eftersom de vanligtvis behandlas som anställnings- eller IT-frågor och sedan glöms bort i ett kommersiellt avtal. En klausul om förbud mot värvning mellan företag är det enda skyddet mot att en motpart anlitar det team den har arbetat med. Och där en part behandlar personuppgifter på den andra partens instruktioner – en leverantör som hanterar ett utskick, en plattform som hanterar kundregister – är ett personuppgiftsavtal inte valfritt.

Kommersiella avtal och allmänna villkor

Vad som ska stå i avtalet och vad som ska stå i de allmänna villkoren är en verklig fråga, inte en vanefråga, eftersom nederländsk lag behandlar allmänna villkor enligt sin egen regim i bok 6 i civillagen, i avsnittet om algemene voorwaarden.

Tre konsekvenser följer. För det första kan ett villkor i allmänna villkor ogiltigförklaras om det är oskäligt betungande, vilket är en lägre tröskel än den som gäller för individuellt förhandlade klausuler. För det andra har användaren av villkoren en skyldighet att göra dem tillgängliga före eller vid tidpunkten för avtal; om detta inte är möjligt kan villkoren ogiltigförklaras enbart av den anledningen, och det räcker inte alltid att hänvisa till en webbplats. För det tredje är skyddet inte öppet för alla: en stor motpart, definierad av kriterier för storlek och rapporteringsskyldighet, kan inte åberopa det, vilket är anledningen till att ordningen är viktigast i avtal med mindre företag.

Sedan finns det formstriden . Där båda parter hänvisar till sina egna villkor, ger artikel 6:225 i civillagen den förstnämnda företräde, såvida inte den andra parten uttryckligen avvisar den första – uttryckligen, och inte genom en standardklausul i sina egna villkor. Den som vill att sina egna villkor ska gälla måste uttryckligen ange det i själva godkännandet.

Den praktiska regeln: allt som parterna faktiskt förhandlat fram hör hemma i kontraktet, och allt som är standardmässigt hör hemma i villkoren. En klausul som är central för avtalet är säkrare i kontraktet, där det orimligt betungande testet inte når upp till det.

Muntliga och informella överenskommelser

Ett muntligt avtal är lika bindande som ett skriftligt, förutom där ett formkrav gäller. Problemet är inte giltighet utan bevis, och det nederländska civilprocessförfarandet lägger bevisbördan på den part som gör gällande avtalet.

I praktiken saknar den parten sällan material. Ett WhatsApp-utbyte, ett mejl som bekräftar vad som diskuterats, en obetald men obestridd faktura, en leverans som accepteras utan protest, en anteckning om ett samtal som skickas till motparten samma dag: individuellt tunna, tillsammans ofta avgörande. Mönstret som övertygar en domstol är samtida, konsekvent och inte skapat för tvisten. Vittnesmål är tillåtna och en part kan höras som vittne, även om en parts egen utsaga har begränsad vikt när de bär bevisbördan.

De praktiska råden är oglamorösa och fungerar. Efter en muntlig överenskommelse, skicka en kort bekräftelse på vad som överenskommits och be motparten att bekräfta. Tystnad inför ett sådant meddelande är inte godkännande i lag, men en domstol kommer att lägga märke till det, och själva meddelandet blir bevis på vad som diskuterades och när.

Ytterligare en punkt som dyker upp i internationella affärer: ett avtal på engelska mellan nederländska parter är giltigt, och detsamma gäller ett avtal på nederländska mellan en nederländsk och en utländsk part. Språket påverkar inte giltigheten. Det påverkar tolkningen, eftersom engelska juridiska termer bär betydelser från ett system som inte gäller, och en term som "best efforts" eller "conscious loss" kommer att tolkas som en nederländsk domstol tolkar det, inte som en engelsk domstol skulle göra.

Förhandling: förkontraktsfasen och avbrytande av samtal

Förhandling är inte ett juridiskt vakuum. Från det ögonblick som parterna inleder förhandlingar står de i en relation som styrs av god tro, och det får konsekvenser för vad var och en kan göra och vad det kostar att dra sig ur.

Holländsk rättspraxis använder en ordningsföljd. I den tidigaste fasen kan endera parten fritt bryta förhandlingen och bära sina egna kostnader. Allt eftersom förhandlingarna fortskrider kan ett brytande bli sådant att den part som gör det måste ersätta den andra partens kostnader. Och i den sista fasen, där den andra parten med fog kan anta att ett avtal skulle uppstå, kan ett brytande vara helt oacceptabelt, vilket kan utsätta parten för ett skadeståndskrav som kan omfatta utebliven vinst eller en föreläggande att fortsätta förhandlingarna.

Tröskeln är hög, och det avsiktligt. Högsta domstolen har slagit fast att standarden för att konstatera att ett avtal är otillåtet är strikt, och att en domstol måste utvisa återhållsamhet: utgångspunkten är att en part kan bryta avtalet, och det är den besvikna partens uppgift att visa att dess förlitan på att ett avtal förverkligades var berättigad, med hänsyn till hur förhandlingarna förlöpte och om motparten bidrog till detta förlitan. Omständigheter som har räknats inkluderar överenskommelse om alla väsentliga punkter, en gemensamt utarbetad slutlig version och att motparten uppmuntrar den andra att ådra sig kostnader.

Det praktiska svaret är att inte diskutera detta i efterhand. En kort avsiktsförklaring som säger att ingen part är bunden förrän ett undertecknat avtal finns, att var och en bär sina egna kostnader och att båda parter kan dra sig ur avtalet när som helst, eliminerar nästan hela risken. Om exklusivitet beviljas eller en part ombeds att investera under samtalen, bör brevet ange vad som händer med dessa kostnader om affären inte går i lås.

Rättspraxis kring detta, vad som faktiskt kan göras gällande och hur ett förbehåll förhindrar att frågan uppstår finns på vår sida om att avbryta förhandlingar enligt nederländsk rätt.

När den andra sidan inte presterar

Meddelandet om försummelse

Detta är det steg som oftast hoppas över, och att hoppa över det omintetgör annars giltiga anspråk. Som regel kräver gottgörelse för bristande prestation att gäldenären är i dröjsmål ( verzuim ), och dröjsmål uppstår normalt först efter ett skriftligt meddelande som ger en rimlig tid för prestation: ingebrekestelling , enligt artiklarna 6:82 och 6:83 i civillagen. Det finns undantag – där prestation har blivit permanent omöjlig, där en fastställd tidsfrist har löpt ut eller där gäldenären tydligt gör att den inte kommer att prestera – men de är undantag, och att förlita sig på ett av dessa är ett beslut som ska fattas medvetet.

Ett användbart meddelande anger vad som överenskommits, vad som inte har gjorts, vad som krävs och senast när, med en period som är tillräckligt lång för att vara rimlig under omständigheterna. Skicka det på ett sätt som styrker mottagandet.

Botemedlen

• Prestanda. Kräv att avtalet fullgörs, om nödvändigt via domstol med påföljd för bristande efterlevnad.
• suspension (suspension, artikel 6:52 i civillagen). Undanhålla din egen prestation medan motparten bryter mot avtalet – effektivt, och påtryckningar löser ofta saken, men att avbryta utan grund innebär att du bryter mot avtalet.
• Uppsägning av konto (bindande, artikel 6:265 i civillagen). Varje underlåtenhet ger rätt till hävning, såvida inte underlåtenheten, med tanke på dess ringa betydelse, inte motiverar det. Uppsägning bryter avtalet och skapar återbetalningsskyldighet; den utesluter inte skadestånd.
• Skador (artikel 6:74 i civillagen). Ersättning för förlust orsakad av brottet, med förbehåll för tillskrivning och reglerna om orsakssamband och rimlig tillskrivning, samt eventuella avtalsenliga begränsningar.

Oförutsedda omständigheter

Om omständigheterna förändras så fundamentalt att motparten inte rimligen kan förvänta sig att avtalet bibehålls oförändrat, tillåter artikel 6:258 i civillagen en domstol att ändra eller upphäva avtalet. Detta är inte en väg runt ett dåligt avtal: tröskeln är hög, och omständigheter som redan tilldelats i avtalet – vilket är vad en väl utformad force majeure- eller prisjusteringsklausul gör – är inte oförutsedda i detta syfte. Energiprischocker och pandemirelaterade störningar gav upphov till en rad rättspraxis i detta avseende, med blandade resultat som till stor del berodde på vad avtalen själva hade föreskrivit.

Internationella kommersiella avtal

Lagval och dess begränsningar

Inom EU styr Rom I-förordningen vilken lag som gäller. Parterna kan välja, och det valet respekteras. Två begränsningar förbises regelbundet. Övergripande tvingande bestämmelser i domstolsförfarandet gäller oavsett vilken lag som väljs. Och om alla delar av situationen finns i ett land, kan valet av ett annat lands lag inte åsidosätta det landets tvingande regler. Att välja engelsk eller schweizisk lag för ett avtal mellan två nederländska företag som fullgörs i Nederländerna uppnår därför betydligt mindre än det verkar.

I avsaknad av något val tilldelar Rom I-fördraget lagen efter avtalstyp – i stort sett lagen i det land där den part som fullgör den karakteristiska förpliktelsen är bosatt.

Vilket forum och skiljedom

Jurisdiktionen inom EU följer Bryssel Ibis-förordningen, som upprätthåller en forumklausul. Valet mellan delstatsdomstolar och skiljeförfarande är reellt. Skiljeförfarande erbjuder sekretess, skiljemän med sektorskunskap och, genom New York-konventionen, verkställighet i ett mycket stort antal länder, vilket är dess avgörande fördel när motpartens tillgångar finns utanför Europa. Däremot är det dyrt, det finns i praktiken inget överklagande, och interimistiska åtgärder kan fortfarande kräva en domstol. Medling är en tredje väg och fungerar där den kommersiella relationen är värd att bevara; den ersätter inte ett bindande beslut. Oavsett vilket som väljs måste klausulen vara entydig: säte, språk, institution och regler, eller domstolarna på en namngiven plats, och inte två vägar samtidigt.

Incoterms och riskövergång

Vid gränsöverskridande försäljning avgör leveransvillkoret vem som bär transportrisken och vem som betalar vilka kostnader, och ICC:s Incoterms är standardförkortningen. EXW lägger nästan allt på köparen från säljarens lokaler; FOB lägger risken på köparen när varorna är ombord i den angivna hamnen; DDP lägger nästan allt på säljaren fram till leverans på destinationsorten. Två användningsregler: ange alltid Incotermen med den angivna platsen och versionsåret, och kontrollera att den stämmer överens med vad kontraktet säger om överföring av äganderätt, eftersom de två är separata frågor och en matchning är där tvister börjar.

Valuta, pris och betalning

Ett kontrakt som löper över tid i en utländsk valuta medför en prisrisk som inte har något att göra med prestationen. Hantera det tydligt: ​​ange betalningsvalutan, ange vem som bär konverteringskostnaderna och överväg en justeringsmekanism eller en säkringsskyldighet för långsiktig leverans. Förskottsbetalningar, depositioner och betalningsgarantier fördelar kreditrisken på samma sätt; en bankgaranti eller en remburs är värd sin kostnad när motparten är okänd eller i en jurisdiktion där verkställigheten är långsam.

Wienerköpskonventionen (CISG)

För internationell försäljning av varor mellan företag i avtalsslutande stater gäller CISG automatiskt om det inte undantas. Detta överraskar parter regelbundet: en nederländsk leverantör och en tysk köpare som väljer nederländsk lag får CISG, eftersom det ingår i nederländsk lag för sådan försäljning. Det är en fungerande ordning och i vissa avseenden mer leverantörsvänlig än civillagen, särskilt vad gäller köparens skyldighet att undersöka och anmäla inom en kort tidsperiod. Beslutet att behålla den eller undanta den bör fattas medvetet och anges i avtalet oavsett hur.

Vilka typer av kommersiella avtal behöver du

Reglerna ovan gäller för alla kommersiella avtal. Det som varierar från avtal till avtal är den lagstadgade ordningen som ligger under det. Nederländsk lag reglerar vissa avtalstyper i detalj i bok 7 i civillagen och lämnar andra nästan helt till parterna, och den skillnaden avgör hur mycket arbete som krävs för att utforma ett avtal. Avsnitten nedan täcker de sju typer av kommersiella avtal som nederländska företag oftast möter, med de obligatoriska regler som gäller för vart och ett av dem och de klausuler som avgör resultatet när förhållandet går fel.

Försäljnings- och köpeavtal

En försäljning av varor mellan företag är en koopovereenkomst enligt artikel 7:1 i civillagen: den ena parten åtar sig att leverera en sak och den andra att betala ett pris. Ingen blankett krävs, så en inköpsorder och en orderbekräftelse räcker för att skapa en. Den följande ordningen är i stort sett icke-obligatorisk i en företagskontext, vilket innebär att avtalet och de allmänna villkoren avgör de flesta frågor och att civillagen bara fyller luckorna.

Två bestämmelser väger tyngst. Artikel 7:17 i civillagen kräver att varorna ska överensstämma med avtalet, vilket innebär att de måste ha de egenskaper som köparen kan förvänta sig med tanke på varornas beskaffenhet och de uppgifter som gjorts om dem. Och enligt artikel 7:23 i civillagen förlorar köparen rätten att reklamera om köparen inte underrättar säljaren inom rimlig tid efter att ha upptäckt, eller efter att köparen rimligen borde ha upptäckt, felet. Den fasta tvåmånadersfristen som ofta anges gäller endast för konsumentköp av lös egendom; mellan företag är standarden den öppna med en rimlig tid, och hur lång den är beror på varan och handeln. Leverantörer förkortar rutinmässigt den i sina allmänna villkor, och köpare som besiktigar för sent förlorar rätten att reklamera enbart på denna punkt.

Tre klausuler förtjänar uppmärksamhet. Äganderättsförbehåll, eigendomsvoorbehoud enligt artikel 3:92 i civillagen, innebär att äganderätten kvarstår hos säljaren fram till betalning och är det enda skyddet som överlever köparens insolvens; det måste avtalas före leverans, inte faktureras i efterhand. Riskens övergång bör anges uttryckligen med hjälp av en Incoterm med angiven plats och versionsår, och kontrolleras mot vad avtalet säger om överföring av äganderätt, eftersom det är separata frågor. Slutligen, ange betalningsvillkoren, konsekvenserna av sen betalning och huruvida lagstadgad kommersiell ränta gäller, så att en inkassoakt inte inleds med ett argument om räntan.

Serviceavtal

När avtalet gäller arbete snarare än varor erbjuder nederländsk lag två system och skillnaden spelar roll. Ett avtal om att utföra andra tjänster än skapandet av ett konkret verk är en overeenkomst van opdracht enligt artikel 7:400 i civillagen; ett avtal om att bygga eller tillverka något konkret mot ett pris är aanneming van werk enligt artikel 7:750 i civillagen. Konsulttjänster, IT-support, marknadsföring och interim management faller i den första kategorin; bygg och skräddarsydd tillverkning i den andra.

Enligt artikel 7:401 i civillagen är tjänsteleverantören skyldig en god entreprenör att utföra sina ansträngningar. Det är en skyldighet att utföra arbete, inte att utföra resultat, såvida inte annat anges i avtalet, vilket är anledningen till att en klient som vill ha ett garanterat resultat måste skriva in det i avtalet. Artikel 7:408 i civillagen tillåter klienten att säga upp uppdraget när som helst, en regel som överraskar leverantörer som antog att en tidsbestämd tid var bestämd; mellan professionella parter kan frångås den, så en minimiperiod eller en avbokningsavgift måste uttryckligen överenskommas.

Den verkliga exponeringen i tjänsteavtal är klassificeringen av förhållandet. Om leverantören arbetar personligen, får betalt och arbetar under klientens överinseende, kan arrangemanget kvalificera som ett anställningsavtal enligt artikel 7:610 i civillagen oavsett vad parterna kallar det, med retroaktiv löneskatt, socialförsäkringsavgifter och uppsägningsskydd som konsekvens. Skattemyndigheterna avslutade sitt verkställighetsmoratorium för falskt egenföretagande den 1 januari 2025, och en lagstadgad presumtion om anställning under en timtaxa som ska fastställas har antagits men kommer endast att träda i kraft genom kungligt dekret. Fram till dess gäller befintlig rättspraxis om förhållandets art. Håll arbetets omfattning objektiv, undvik instruktioner om hur och när arbetet utförs och dokumentera ersättningsrättigheter skriftligen.

Två ytterligare klausuler avgör kontraktets värde. Immateriella rättigheter överförs inte för att en faktura har betalats: enligt nederländsk lag kräver överlåtelse av upphovsrätt en handling, så ett serviceavtal som inte innehåller något avtal ger klienten högst en licens. Och ansvarstaket, anmälningstiden för krav och undantaget från följdskador är de bestämmelser som en professionell rådgivare kommer att insistera på, så en klient bör pröva dem mot riskens storlek snarare än att acceptera dem som standard.

Sekretessavtal

Ett sekretessavtal är ett avtal som begränsar vad mottagaren får göra med informationen den tar emot. Nederländsk lag reglerar inte sekretessavtalet som en avtalstyp, så dess innehåll är helt och hållet en fråga om utformning, men det står inte heller fristående. Wet bescherming bedrijfsgeheimen, som implementerar EU:s direktiv om affärshemligheter, ger ett oberoende skydd till information som är hemlig, har kommersiellt värde eftersom den är hemlig och har varit föremål för rimliga åtgärder för att hålla den hemlig. Det sista kravet är anledningen till att sekretessavtalet är viktigt även när det aldrig verkställs: utan det är åtgärderna för att hålla informationen hemlig svåra att påvisa och det lagstadgade skyddet faller bort med dem.

Ett fungerande sekretessavtal definierar konfidentiell information per kategori snarare än genom att lista dokument, anger det tillåtna syftet, namnger den grupp som kan ta emot informationen och fastställer en varaktighet som återspeglar hur länge informationen förblir värdefull. Skriv under det före det första avslöjandet; ett sekretessavtal som undertecknas efter att datarummet öppnats skyddar ingenting som redan delats. Om parterna undersöker en transaktion, lägg till en klausul om icke-försäljning som täcker personal och kunder, eftersom det är den risken som ett sekretessavtal i sig inte täcker.

Verkställigheten är den svaga punkten. Att bevisa förlust till följd av en läcka är svårt, vilket är anledningen till att en avtalsvite är standard. Enligt artiklarna 6:91 och följande i civillagen ersätter en viteklausul skadeståndet om inte avtalet anger att det är kumulativt, och artikel 6:94 i civillagen tillåter domstolen att minska en viteklausul om dess tillämpning skulle vara uppenbart oskälig. Formulera vitet per brott och per dags fortsättning, håll beloppet proportionellt mot det skyddade intresset och ange uttryckligen att rätten att kräva prestation och ytterligare skadestånd bevaras.

Leverans- och distributionsavtal

Distributions- och leveransavtal regleras inte som en avtalstyp i civillagen, vilket gör dem till de fria avtalen i den här listan, med ett stort undantag och en stor begränsning.

Undantaget är kommersiell agentur. En distributör köper och säljer vidare för egen räkning och risk; en kommersiell agent förhandlar eller ingår avtal i huvudmannens namn och får provision. Agentur regleras av artiklarna 7:428 och följande i civillagen, och mycket av den ordningen är obligatorisk. Den fastställer lagstadgade uppsägningstider som ökar med förhållandets längd, och den ger agenten rätt till kundersättning vid uppsägning om agenten har tagit in kunder som huvudmannen fortsätter att dra nytta av, med en maximum på ett års genomsnittlig ersättning. Parterna beskriver ofta ett förhållande som distribution när det i huvudsak är agentur; etiketten i avtalet avgör inte frågan, och rättelsen kommer vanligtvis med uppsägningsbrevet.

Begränsningen är konkurrensrätten. Ett vertikalt avtal mellan leverantör och distributör faller under artikel 101 i fördraget om EU:s funktionssätt och motsvarande nederländska förbud. Förordning (EU) 2022/720, det vertikala gruppundantag som har gällt sedan den 1 juni 2022, undantar de flesta av dessa arrangemang förutsatt att ingen av parterna innehar mer än trettio procent av den relevanta marknaden och att avtalet inte innehåller någon särskilt allvarlig begränsning. Att fastställa distributörens återförsäljningspris är en sådan begränsning, liksom att absolut skydda ett exklusivt område genom att förbjuda passiv försäljning till det. En sådan klausul är ogiltig och kan leda till böter, så exklusivitet måste byggas upp med begränsningar av aktiv försäljning snarare än ett generellt förbud.

Utöver detta är de klausuler som avgör tvister minimiköpsskyldigheter, uppsägningstiden och vad som händer med lager, reservdelar och kunddata i slutet. Holländsk rättspraxis behandlar ett långvarigt distributionsförhållande som uppsägningsbart, men det obligatoriska uppsägningstiden kan vara betydligt längre än vad som anges i avtalet om distributören gjort investeringar i förlitan på det, så en kort uppsägningstid utan en kompensationsmekanism ger mindre säkerhet än det verkar.

Partnerskaps-, joint venture- och aktieägaravtal

När två eller flera parter kombinerar resurser måste kontraktet göra något som de andra typerna inte gör: det måste reglera en relation där parterna är på samma sida tills de inte längre är det. Holländsk praxis använder tre instrument. Ett samenwerkingsovereenkomst , eller joint venture-avtal, reglerar ett samarbete utan eller vid sidan av en ny enhet. Ett partnerskap i strikt bemärkelse, en vennootschap onder firma eller maatschap , skapar gemensamt ansvar för parterna för företagets skulder, vilket är den enskilt viktigaste anledningen att välja en enhet istället. Ett aktieägaravtal reglerar förhållandet mellan ägarna till ett BV vid sidan av dess bolagsordning. Valet mellan dem beskrivs mer i detalj på vår sida om samarbetsavtal.

Arbetsfördelningen mellan bolagsordningen och aktieägaravtalet är den punkt som oftast missas. Bolagsordningarna är offentliga, binder alla inklusive en framtida aktieägare, och ändras genom notariehandling. Aktieägaravtalet är privat, binder endast parterna i det, och brott mot det leder till ett skadeståndskrav eller vite snarare än ett ogiltigt företagsbeslut. Allt som måste motverka en tredje part som förvärvar aktier hör därför hemma i bolagsordningen: överlåtelsebegränsningen, aktieklasserna, de särskilda röst- eller utnämningsrätterna. Allt kommersiellt, från affärsplanen till utdelningspolicyn, hör hemma i avtalet. Observera också att överlåtelse av aktier i ett BV kräver en notariehandling enligt artikel 2:196 i civillagen, så en aktieöverlåtelse som utlovats i ett privat avtal kräver fortfarande notarie för att träda i kraft.

De klausuler som är viktiga är utträdeklausulerna, eftersom värdet av en minoritetsandel i ett privat företag helt beror på dem. Ange rättigheter för "drag-along" och "tag-along", en värderingsmetod med en namngiven oberoende värderare, definitioner av "good leaver" och "bad leaver", och en dödlägesmekanism som faktiskt avslutar dödläget snarare än att hänvisa parterna till ytterligare samråd. Om förhållandet ändå bryts samman, föreskriver nederländsk bolagsrätt de lagstadgade utköps- och utträdeklausulerna samt utredningsförfarandet inför företagskammaren (Ondernemingskamer); dessa regler har reviderats genom lagen om ändring av tvistlösnings- och utredningsförfarandena, som har gällt sedan den 1 januari 2025. Våra bolagsrättsliga guider anger hur dessa förfaranden går till.

Franchiseavtal

Franchise är den avtalstyp i denna lista som nederländsk lag reglerar specifikt och till franchisetagarens fördel. Wet-franchisen, som har varit i kraft sedan den 1 januari 2021 och är tillämplig på avtal som ingåtts före det datumet efter den 1 januari 2023, anges i artiklarna 7:911 till 7:922 i civillagen. Dess regler är tvingande: parterna kan inte frånträda dem till nackdel för en franchisetagare som är etablerad i Nederländerna.

Tre skyldigheter definierar ordningen. För det första, en informationsskyldighet före avtalets ingående enligt artikel 7:913 i civillagen: franchisegivaren måste tillhandahålla utkastet till avtal, den finansiella information som kandidaten behöver för att bedöma formeln, detaljer om avgifter och eventuella härledda formler, samt information om hur samråd mellan parterna organiseras. För det andra, en standstill-period på minst fyra veckor enligt artikel 7:914 i civillagen, under vilken franchisegivaren inte får ändra avtalet till kandidatens nackdel, inte får ingå avtalet och inte får tvinga kandidaten till betalningar eller investeringar. För det tredje, en löpande informations- och samrådsskyldighet under förhållandet, inklusive årligt samråd och snabb anmälan om ändringar av formeln som kräver investeringar.

Själva avtalet måste ange hur goodwill fastställs och hur den kompenseras när franchisegivaren tar över verksamheten, och eventuella konkurrensklausuler efter kontraktets ingående måste vara skriftliga, begränsade till de varor eller tjänster som omfattas av formeln, begränsade till det område där franchisetagaren var verksam, och inte längre än ett år. Ändringar av formeln som överstiger ett överenskommet tröskelvärde, och införandet av en härledd formel, kräver samtycke från franchisetagaren eller majoriteten av franchisetagarna. Att licensiera varumärket ensamt, utan driftsformeln och de medföljande skyldigheterna, är ett annat avtal; skillnaden förklaras i vår artikel om licensavtalet och franchisesystemet som det fungerar i praktiken i vår guide till franchising i Nederländerna.

Kommersiella hyresavtal

Holländsk hyreslagstiftning delar upp affärslokaler i två system, och vilket som gäller avgörs av användningen av fastigheten snarare än av vad hyresavtalet kallas. Artikel 7:290 i civillagen omfattar detaljhandelsutrymmen i vid bemärkelse: butiker, restauranger och kaféer, takeaway-restauranger, hotell och hantverksföretag med en disk öppen för allmänheten. Allt annat som inte är en bostad, inklusive kontor, laboratorier, övningsutrymmen och de flesta lagerlokaler, faller under artikel 7:230a i civillagen.

Skillnaden i skydd är betydande. En hyresgäst i en lokal med bostadsrättsföreningsnummer 290 får en lagstadgad tidsfrist på fem år plus fem, uppsägning genom stämningsansökan eller rekommenderat brev med lagstadgad uppsägningstid, och uppsägning från hyresvärdens sida endast på de grunder som anges i civillagen, varav hyresvärdens eget brådskande behov av användning är det främsta; domstolen kan också bevilja en respittid. En hyresgäst i en lokal med bostadsrättsföreningsnummer 230a har inget tidsbegränsat skydd alls, endast vräkningsskydd: efter att hyresavtalet löpt ut kan hyresgästen begära hos domstolen en förlängning av frånflyttningstiden, vilken kan beviljas för upp till ett år i taget och totalt tre år. Avvikelser från 290-ordningen till hyresgästens nackdel kräver domstolens godkännande. Vi jämför de två systemen i detalj i vår artikel om affärslokaler med bostadsrättsföreningsnummer 290 kontra 230a.

De flesta nederländska kommersiella hyresavtal använder ROZ-modellen, utformad ur hyresvärdens perspektiv, och förhandlingarna sker i de särskilda bestämmelserna snarare än i själva modellen. De punkter som uppmärksammas är indexeringsmekanismen, fördelningen mellan underhåll för hyresvärdens och hyresgästens räkning, avräkningen av serviceavgiften och dess styrkande bevis, den tillåtna användningen och huruvida den kan ändras, säkerheten i form av en bankgaranti eller deposition och när den frigörs, samt ställningen för inventarier vid hyresavtalets slut. En uppsägningsrätt och en rätt att hyra ut i andra hand eller överlåta måste förhandlas fram; modellen ger inte dessa.

Att välja rätt avtal

Den praktiska frågan är sällan vilken mall man ska ladda ner. Det är vilken lagstadgad regim avtalet faller under, eftersom det avgör vad som överhuvudtaget kan avtalas. Franchise och agentur har tvingande regler som åsidosätter avtalet. Uthyrning av affärslokaler har en skyddsregim som väljs utifrån användningen av egendomen. Distribution och sekretess har nästan inga lagstadgade regler, men med konkurrensrätt och affärshemlighetslagstiftning som löper vid sidan av dem. Försäljning och tjänster har standardregler som avtalet kan ersätta, förutsatt att det gör det uttryckligen snarare än genom tystnad.

Två fel står för de flesta tvister vi ser. Det första är en bristande överensstämmelse mellan etiketten och innehållet: ett distributionsavtal som i själva verket är agentur, ett entreprenörsavtal som i själva verket är anställning, en licens som i själva verket är en franchise. Det andra är ett kontrakt som inte säger något om slutet på förhållandet. Villkor, uppsägningstid, vad som händer med lager, data, immateriella rättigheter och kunder, och hur en tvist avgörs: dessa bestämmelser förhandlas fram när parterna fortfarande är på goda villkor, och det är de som avgör kostnaden för utträdet.

Law and More utarbetar, granskar och förhandlar kommersiella avtal enligt nederländsk lag, från ett enda leveransavtal till en fullständig uppsättning villkor och aktieägaravtal, och företräder företag när ett avtal måste verkställas eller försvaras. Om du är osäker på vilket avtal som passar din situation eller vill att ett befintligt avtal testas innan du skriver under, kontakta vårt kontor.

Vanliga frågor och svar