Aktieägaravtal: fördelarna för ditt BV

Ett aktieägaravtal skyddar dig i de situationer som bolagsordningen inte täcker: en aktieägare som vill lämna, två lika aktieägare som inte kan komma överens, en köpare som vill ha alla aktier medan en minoritet vägrar och en aktieägare som avlider eller skiljer sig. Dess huvudsakliga begränsning är att det endast är bindande för de parter som undertecknat det, medan bolagsordningen är bindande för alla.

Var och en av dessa situationer har en standardavtalslösning: en utträdes- och värderingsmekanism, ett dödlägesförfarande, drag-along- och tag-along-rättigheter samt bestämmelser om överlåtelse efter dödsfall eller skilsmässa. Vår artikel om aktieägaravtalet förklarar mer i detalj hur det relaterar till bolagsordningen. Nedan fokuserar vi på fördelarna för aktieägare i ett nederländskt privat aktiebolag (besloten vennootschap, BV).

Vad är ett aktieägaravtal enligt nederländsk lag?

Det är ett privat avtal mellan aktieägarna, och ofta bolaget självt, om deras ömsesidiga rättigheter och skyldigheter. Det kompletterar bolagsordningen (statuten) och lämnas inte in till Handelskammaren (KvK), så det förblir konfidentiellt.

Bolagsordningen är bolagets stadgar. Den fastställs i en notariehandling, är offentlig genom handelsregistret och är bindande för alla aktieägare, inklusive framtida aktieägare. Den kan endast ändras genom ett beslut av bolagsstämman (artikel 2:231 i den nederländska civillagen) följt av en notariehandling (artikel 2:234 i BW). Aktieägaravtalet är mer flexibelt: parterna kan komma överens om vad de vill, inom ramen för tvingande bolagsrätt, och ändra det genom ömsesidig överenskommelse.

Den flexibiliteten har ett pris. En ny aktieägare är inte bunden av avtalet förrän de undertecknar det eller ansluter sig till det. Av den anledningen kräver väl utformade avtal att varje ny aktieägare ansluter sig innan aktier kan överföras till dem, och viktiga arrangemang fastställs också i bolagsordningen där det är möjligt.

Hur hjälper det när en aktieägare vill lämna?

Den anger i förväg när en aktieägare får eller måste sälja, till vem och till vilket pris.

Sedan Flex BV-lagen av den 1 oktober 2012 kräver nederländsk lag inte längre att ett BV begränsar aktieöverlåtelser. Bolagsordningen kan innehålla en budplikt (aanbiedingsplicht) eller ett godkännandekrav, men det behöver de inte (artikel 2:195 BW). Ett aktieägaravtal kan lägga till regler som inte passar bra in i bolagsordningen, såsom en bindningsperiod under vilken ingen får sälja, eller en förköpsrätt med detaljerade förfaranden.

Priset är ofta kärnan i tvisten. Ett avtal kan föreskriva en värderingsmetod, såsom en multipel av vinsten eller en värdering av en oberoende expert, och ange vem som utser den experten. Det kan också skilja mellan en bra och en dålig avgång. En aktieägare/styrelseledamot som lämnar på grund av sjukdom kan få marknadsvärde, medan en aktieägare som avskedas på grund av allvarligt misskötsel eller ansluter sig till en konkurrent får ett lägre pris.

Kom ihåg att själva överlåtelsen alltid kräver en notariehandling (artikel 2:196 BW). Avtalet skapar en skyldighet att sälja och köpa; notarien genomför överlåtelsen.

Vad händer om aktieägarna hamnar i ett dödläge?

Vid lika aktieinnehav kan en oenighet få beslutsfattandet att stanna helt av. Ett aktieägaravtal kan ge en utväg innan företaget lider.

Vanliga arrangemang är ett eskaleringsförfarande, där styrelseledamöterna och sedan aktieägarna först försöker nå en överenskommelse, följt av medling. Om det misslyckas kan en köp-sälj-klausul tillämpas. En aktieägare sätter ett pris, och den andra väljer om han vill köpa eller sälja till det priset. Detta tvingar fram ett rättvist pris, eftersom den part som sätter det inte vet på vilken sida det kommer att hamna.

Utan sådana klausuler måste aktieägarna förlita sig på de lagstadgade alternativen. Tvistlösningsförfarandet (geschillenregeling) i artiklarna 2:335 till 2:343 BW gör det möjligt för en aktieägare att tvingas överlåta sina aktier eller att bli utköpt om deras beteende allvarligt skadar bolaget. Ett utredningsförfarande (enquêteprocedure) inför företagskammaren (Ondernemingskamer) hos Amsterdam Hovrätten kan leda till långtgående interimistiska åtgärder. Båda förfarandena är långsamma och kostsamma jämfört med en tydlig avtalsmekanism.

Hur fungerar drag-along- och tag-along-rättigheter?

En drag-along-rättighet tillåter en majoritet som vill sälja företaget att tvinga minoriteten att sälja sina aktier på samma villkor. En tag-along-rättighet tillåter en minoritet att delta i en försäljning av majoriteten på samma villkor.

Köpare vill vanligtvis ha alla aktier, så en enskild minoritetsaktieägare som vägrar kan blockera en försäljning. Drag-along-klausulen löser detta. Den gäller vanligtvis endast över en viss tröskel, till exempel när aktieägare som innehar en viss majoritet accepterar ett erbjudande från en oberoende tredje part. För att göra det verkställbart innehåller avtalet ofta en oåterkallelig fullmakt som tillåter de andra aktieägarna att underteckna överlåtelseavtalet för en ovillig aktieägares räkning.

Medföljanderätten skyddar minoriteten mot den motsatta risken: att majoriteten säljer till en premie och lämnar minoriteten kvar med en ny, okänd majoritetsaktieägare. Nederländsk lag har ett lagstadgat inlösenförfarande, men det kräver ett aktieinnehav på minst 95 procent (artikel 2:201a BW), så det hjälper sällan vid en normal försäljning.

Hur skyddar avtalet minoritetsaktieägare?

Genom att ge minoriteten inflytande över beslut som påverkar dess investering. Lagen ger redan minoritetsaktieägare ett visst skydd, men ett aktieägaravtal kan gå mycket längre.

Det vanligaste verktyget är en lista över reserverade ärenden: beslut som kräver samtycke från en kvalificerad majoritet eller från varje aktieägare. Typiska exempel är utgivning av nya aktier, ändring av bolagsordningen, försäljning av verksamheten, upptagande av stora lån och utnämning eller avskedande av styrelseledamöter. Avtalet kan också ge en aktieägare rätt att nominera en styrelseledamot eller tillsynsmyndighet. Enligt bolagsordningen kan ett aktieslag till och med ges rätt att utse en styrelseledamot direkt (artikel 2:242 BW).

Företrädesrätt till nya aktier skyddar en aktieägare mot utspädning. Informationsrättigheter, såsom månatliga siffror och tillgång till årsbudgeten, gör det möjligt för en minoritetsaktieägare som inte sitter i styrelsen att övervaka bolaget. Lagstadgat minoritetsskydd finns fortfarande kvar, inklusive rätten att begära en utredning hos företagskammaren.

Kan avtalet omfatta utdelning?

Ja, inom lagens gränser. Aktieägare kan komma överens om en utdelningspolicy, till exempel att en procentandel av vinsten delas ut varje år, med förbehåll för företagets behov.

Dessa gränser spelar roll. Ett aktiebolag får endast göra en utdelning om dess eget kapital överstiger de reserver som ska upprätthållas enligt lag eller bolagsordningen, och styrelsen måste godkänna det (artikel 2:216 i BW). Styrelsen får endast godkänna om bolaget kan fortsätta att betala sina förfallna skulder efter utdelningen. Styrelseledamöter som godkänner en utdelning medan de visste eller borde ha förutsett att så inte var fallet kan hållas personligen ansvariga. En utdelningsklausul i ett aktieägaravtal kan inte åsidosätta dessa regler.

Flex BV-lagen tillåter även aktier utan rösträtt eller utan vinsträtt (artikel 2:228 och artikel 2:216 BW). Detta gör det möjligt att till exempel ge anställda ett ekonomiskt intresse utan rösträtt. Sådana aktieslag måste fastställas i bolagsordningen, och aktieägaravtalet anger sedan de relaterade arrangemangen.

Vad händer vid en aktieägares död eller skilsmässa?

Utan överenskommelser övergår aktierna till arvingarna eller blir en del av bodelningen. Ett aktieägaravtal kan föreskriva att aktierna sedan ska erbjudas de andra aktieägarna.

Arvingar eller en före detta make/maka kan sakna kunskap om verksamheten och ha andra intressen än de återstående aktieägarna. En budplikt, i kombination med en tydlig värderingsmetod, gör det möjligt för de andra aktieägarna att köpa tillbaka aktierna till ett rimligt pris. Eftersom arvingar inte är parter i avtalet bör skyldigheten också inkluderas i bolagsordningen.

Vad bör nystartade företag inkludera?

Grundare bör komma överens om intjänande, immateriella rättigheter och framtida finansieringsrundor. Dessa punkter orsakar de flesta tvister mellan grundare.

Intjänande innebär att en grundare tjänar in sina aktier över tid, ofta under flera år. En grundare som lämnar i förtid måste sälja tillbaka den oinlösta delen, vanligtvis till nominellt värde. Avtalet bör också ange att all immateriell egendom som utvecklats för företaget tillhör företaget, och att grundarna kommer att samarbeta i framtida finansieringsrundor. Investerare i en senare finansieringsrunda kommer vanligtvis att kräva ett nytt aktieägaravtal, ofta med preferenser för dem själva, så grundarnas avtal bör möjliggöra det.

En konkurrens- och värvningsklausul för aktieägare är också vanlig. För en aktieägare som också är anställd gäller även arbetsrättsliga regler om konkurrensklausuler.

Vad händer om avtalet och bestämmelserna står i konflikt?

Då har bolagsordningen företräde i bolagsrättsliga termer, men en aktieägare som agerar i strid med avtalet kan fortfarande bryta mot avtalet. Överensstämmelse mellan de två dokumenten är därför avgörande.

Ett bolagsstämmobeslut som överensstämmer med bolagsordningen är i princip giltigt, även om en aktieägare röstat i strid med aktieägaravtalet. De andra aktieägarna kan då kräva prestation eller skadestånd, och en vitesklausul i avtalet ökar påtryckningarna. I vissa fall kan ett beslut som fattats i strid med avtalet ogiltigförklaras på grund av att det strider mot de krav på rimlighet och rättvisa som gäller inom bolaget (artikel 2:8 och artikel 2:15 i BW).

I praktiken innehåller avtalet därför en klausul som anger att det har företräde mellan parterna, och att aktieägarna ska rösta för att ändra bolagsordningen om det behövs. Granska båda dokumenten tillsammans närhelst ett av dem ändras.

När ska man upprätta ett aktieägaravtal?

Helst när företaget bildas eller när en ny aktieägare tillträder. I det ögonblicket är intressena fortfarande sammanflätade och alla är villiga att komma överens om rättvisa arrangemang.

När en konflikt väl har uppstått är det ofta för sent: en aktieägare som gynnas av avsaknaden av regler har liten anledning att skriva under, och det lagstadgade tvistlösningsförfarandet enligt artiklarna 2:335 till 2:343 i BW är då det huvudsakliga alternativet. Uppdatera avtalet vid varje finansieringsrunda, ändring av aktieinnehav eller förändring i ledningen, och kontrollera bestämmelserna samtidigt.

De lagstadgade reglerna för BV finns i bok 2 i den nederländska civillagen, tillgänglig på wetten.overheid.nl . Skattekonsekvenser av aktieöverlåtelser, såsom de för större aktieägare, faller utanför ramen för denna artikel; för dessa, rådfråga en skatterådgivare.

Vad bör man kontrollera som majoritetsägare?

Som majoritetsägare vill du kunna sälja företaget och hålla beslutsfattandet igång. Kontrollera:

• huruvida drag-along-klausulen har en fungerande tröskel och en oåterkallelig fullmakt att underteckna överlåtelseavtalet;
• huruvida ett dödlägesförfarande eller en köp-sälj-klausul gäller om aktieinnehaven är lika;
• huruvida listan över reserverade ärenden är begränsad till beslut som verkligen påverkar minoritetens investering;
• huruvida priserna för bra respektive dåliga avgångar fastställs genom en tydlig värderingsmetod;
• huruvida varje ny aktieägare måste ansluta sig till avtalet innan aktier överlåts.

Vad bör man kontrollera som minoritetsaktieägare?

Som minoritetsaktieägare vill du ha inflytande, information och en rättvis exit. Kontrollera:

• om du har en medföljande rätt på samma villkor om majoriteten säljer;
• vilka beslut som kräver ditt samtycke, såsom att ge ut nya aktier eller ändra bolagsordningen;
• om du har förköpsrätt till nya aktier och rätt att nominera en styrelseledamot;
• om du får månatliga siffror och årsbudgeten;
• Huruvida skyldigheter avseende erbjudandet vid dödsfall eller skilsmässa också anges i artiklarna, så att de är bindande för arvingar och en före detta make/maka.

Vad kan vi göra för dig med ett aktieägaravtal?

Våra bolagsjurister utarbetar och granskar aktieägaravtal och bolagsordningar för nederländska och internationella aktieägare, på engelska och nederländska. Vi kan:

• utarbeta ett aktieägaravtal som passar era bolagsordningar, inklusive utträdes-, värderings- och dödlägesklausuler;
• granska ett befintligt avtal inför en finansieringsrunda, en ny aktieägare eller en försäljning;
• anpassa artiklarna till avtalet och samordna ändringen genom notariehandling;
• utkast till drag-along-, tag-along- och intjänandeklausuler för grundare och investerare;
• ge råd och agera i en aktieägartvist, inklusive tvistlösningsförfarandet och utredningsförfarandet inför Företagskammaren.

Sammanfattning

• Ett aktieägaravtal är ett konfidentiellt avtal som kompletterar den offentliga bolagsordningen, men det är endast bindande för de parter som undertecknat det.
• Den reglerar avyttringar, värdering, goda och dåliga avgångar, och dödlägen mellan lika aktieägare.
• Drag-along- och tag-along-rättigheter möjliggör en försäljning av företaget och skyddar minoriteten.
• Reserverade ärenden, nomineringsrätt och informationsrätt ger minoritetsaktieägare inflytande och insyn.
• Viktiga arrangemang, såsom offerskyldigheter vid dödsfall eller skilsmässa, bör också inkluderas i bestämmelserna.

Vanliga frågor och svar