Omstart av ett företag efter en holländsk konkurs: hur det fungerar och var riskerna ligger

I en holländsk omstart köps de livskraftiga delarna av ett konkursföretag ut från dödsboet och fortsätter, vanligtvis i en befintlig eller nybildad juridisk person. Skulderna stannar kvar i det konkursade företaget, som sedan avvecklas. Den skillnaden förklarar varför en omstart är attraktiv, och samtidigt varför den måste hanteras varsamt, eftersom praxisen är betydligt mer nyanserad än "tillgångar in, skulder ut".

En omstart är inte ett eget rättsligt instrument; nederländsk lag använder inte termen. I grund och botten är det normalt en tillgångstransaktion: ett köpeavtal mellan köparen och konkursförvaltaren ( kuratorn ), som ingås inom de gränser som gäller för förvaltarens ämbete. Huruvida den transaktionen också kan behandlas som ett rent brott i skatte- och anställningssyfte beror på de faktiska omständigheterna, och i synnerhet på om det i verkligheten sker en överföring av en ekonomisk enhet som behåller sin identitet.

Vad köper du egentligen?

Du köper tillgångar och verksamheter, inte ett företag som helhet i betydelsen juridisk person. Tänk på lager, maskiner, inventarier och utrustning, immateriella rättigheter såsom handelsnamn, goodwill och kundbas, i den mån dessa är överlåtbara och ingår i dödsboet.

Det du i princip inte tar på dig är skulderna. Dessa stannar kvar i konkursbolaget och betalas ut ur konkursboets intäkter enligt den lagstadgade turordningen. I det avseendet skiljer sig en tillgångstransaktion fundamentalt från en aktietransaktion, där du också ärver alla historiska och eventualförpliktelser.

Frågan om företagsöverlåtelse

Det är för snabbt sagt att en omstart alltid ”bara” är en tillgångstransaktion utan ytterligare konsekvenser. Nederländsk lag behandlar också en del av en verksamhet som ett företag och föreskriver att en överlåtelse sker vid ”överlåtelse, i enlighet med ett avtal, en fusion eller en fission, av en ekonomisk enhet som behåller sin identitet” ( artikel 7:662(1) och (2) i den nederländska civillagen ). Huruvida en viss omstart uppfyller denna kriterier beror på faktiska omständigheter såsom fortsatt verksamhet, övertagande av kunder och tillgångar, och huruvida majoriteten av arbetskraften faktiskt fortsätter att arbeta. Det har direkta konsekvenser för huruvida arbetstagarnas rättigheter överförs automatiskt, vilket behandlas vidare nedan.

Förvaltaren kan bara sälja det som tillhör dödsboet

Innehavare av panträtt eller inteckning kan i princip göra sina rättigheter gällande som om det inte vore någon konkurs ( artikel 57 Fw ). Detta omöjliggör inte varje försäljning av förvaltaren, men den säkerhetshavande borgenärens ställning och rang i betalningsmedlet måste respekteras. Samma utgångspunkt gäller för äganderättsförbehåll: huruvida en tillgång faller utanför dödsboet beror på klausulens giltighet och omfattning samt på den faktiska situationen vid tidpunkten då konkursen förklarades. Detta är inte automatiskt och kräver en granskning av varje tillgång.

Vem bestämmer om omstarten?

Förvaltaren förvaltar och likviderar dödsboet under överinseende av tillsynsdomaren ( rechter-commissaris ) ( artikel 68 Fw ). Förvaltaren har befogenhet att avyttra tillgångar ( artikel 101 Fw ), och försäljningen sker offentligt eller genom privat avtal med tillsynsdomarens godkännande ( artikel 176 Fw ), med förbehåll för det lagstadgade undantaget för försäljningar av begränsad storlek.

Lagen kräver inte att det nominellt högsta budet ska accepteras. Inom ramen för uppgiften att förvalta och likvidera dödsboet väger förvaltaren bland annat intäkter, leveransbarhet, betalningssäkerhet och tid. Ett välgrundat bud utan finansieringsvillkor är därför ofta att föredra framför ett högre bud med osäker finansiering. För en utländsk köpare är detta värt att ta på allvar: bevis på medel och ett mandat att skriva under inom några dagar väger tyngre än det faktiska priset här.

Tidspress

När konkursen har förklarats förlorar ett dödsbo ofta snabbt i värde när personal slutar och kunder flyttar vidare. Det är därför omstartstransaktioner vanligtvis slutförs inom några dagar snarare än veckor. Due diligence i vanlig bemärkelse är inte tillgänglig, och förvaltaren kommer inte att ge några garantier överhuvudtaget.

Avkylningsperioden

Övervakningsdomaren kan besluta om en betänketid på högst två månader, som kan förlängas en gång med ytterligare två månader, under vilken ingen tredje man får utöva regressrätt mot dödsboets tillgångar eller återkräva tillgångar utan domarens tillstånd ( artikel 63a(1) Fw ). Detta ger förvaltaren utrymme att förhandla, men det är inte ett generellt hinder för alla tredje mans rättigheter: dödsboets borgenärer är uttryckligen undantagna, och bestämmelsen påverkar inte en panthavares rätt att göra verkställighet utanför betänketidsperiodens räckvidd.

Vad händer med arbetskraften?

För dig som köpare är detta den vara som medför den största risken, och samtidigt den som det råder flest missförstånd kring. Huvudregeln är att vid en överlåtelse av ett företag övergår rättigheterna och skyldigheterna enligt anställningsavtalet till förvärvaren genom lag ( artikel 7:663 i civillagen ). Artikel 7:666 skapar ett undantag där arbetsgivaren har försatts i konkurs och företaget tillhör dödsboet.

Det undantaget är inte en frihandelslösning, och det är den punkt då en omstart kan lossna juridiskt. Det måste först fastställas att det överhuvudtaget föreligger en företagsöverlåtelse; först då träder konkursundantaget i kraft. Om en varaktigt organiserad ekonomisk enhet fortsätter att existera samtidigt som den behåller sin identitet, kan arbetskraften fortfarande överlåtas enligt lag, även efter en konkurs. Den bedömningen bygger på fakta och inte på etiketten "konkursomstart", och rättspraxis från senare år visar båda resultaten.

I praktiken innebär detta att man inte kan behandla friheten att välja och vraka, som omstarter ofta bygger på, som en given sak. Om man tar tillbaka praktiskt taget hela arbetsstyrkan på väsentligt sämre villkor medan verksamheten i själva verket fortsätter smidigt, finns det en verklig risk att en domstol trots allt kommer att konstatera en företagsöverlåtelse, med alla de rättigheter som det medför. Diskrimineringsförbuden fortsätter att gälla fullt ut.

Förvaltaren säger upp löpande anställningsavtal med iakttagande av en uppsägningstid på högst sex veckor, för vilken tillstånd krävs från tillsynsdomaren; från och med konkursförklaringen är lön och därmed sammanhängande avgifter skulder för dödsboet ( artikel 40 Fw ).

Den fullständiga behandlingen av den anställdes ställning, med rättspraxis om överlåtelse av företag, UWV:s lönegarantisystem, övergångsvederlag och ställningen vid sjukdom eller graviditet, anges i Din nederländska arbetsgivare är i konkurs: vad händer med ditt jobb . Observera skillnaden mot den andra insolvensvägen: vid en överlåtelse under ett betalningsinställelse gäller inte undantaget i artikel 7:666 och personal övergår i princip genom lag.

Förpackning: var det står till

I ett prepack-projekt förbereds en omstart i tysthet före konkursförklaringen, under överinseende av en blivande förvaltare och en blivande tillsynsdomare, i syfte att bevara värde och sysselsättning. För en köpare är lockelsen uppenbar: verksamheten förlorar mindre värde eftersom kunder och personal inte lämnas i limbo i veckor.

Mot detta står en osäkerhet som du måste väga in före transaktionen. EU-domstolen angav i Smallsteps och Heiploeg villkoren för att insolvensundantaget från arbetstagarskyddet ska gälla, och ett av dem är att förfarandet är förankrat i lagstiftande eller administrativa bestämmelser ( EU-domstolen 22 juni 2017, C-126/16 ; EU-domstolen 28 april 2022, C-237/20 ). Det kravet är den avgörande punkten i Nederländerna. Nederländernas högsta domstol fastslog i Heiploeg-fallet att den blivande förvaltarens och den blivande tillsynsdomarens ställning inte regleras i lag, vilket innebär att det pre-pack-förfarande som följdes inte uppfyllde dessa villkor ( Högsta domstolen 6 oktober 2023, ECLI:NL:HR:2023:1372 ).

Lagförslaget som skulle ge prepacket den lagstadgade grunden, Business Continuity Act I, ligger per den 24 augusti 2026 fortfarande hos senaten och har inte trätt i kraft. Så länge den förankringen saknas finns det ingen garanti för att åberopandet av insolvensundantaget kommer att gälla. Konsekvensen för dig som köpare är konkret: du kan hamna med en arbetsstyrka som har överlåtits enligt lag, enligt de gamla villkoren, medan ditt bud baserades på ett annat antagande.

Får den tidigare direktören återuppta verksamheten?

Ja. Det finns inget lagstadgat förbud mot att en sittande styrelseledamot eller aktieägare ska omstarta verksamheten. Förvaltaren kommer att granska en sådan transaktion närmare, och två risker väger tyngre.

Ett realistiskt pris

För att undvika att borgenärer skadas är en oberoende värdering och en transparent anbudsprocess i stort sett oumbärlig när motparten är en närstående part.

Direktörens ansvar

Att köpa tillgångarna skyddar inte styrelseledamoten från en utredning om otillbörlig förvaltning. Om uppenbart otillbörlig förvaltning är en viktig orsak till konkursen är varje styrelseledamot solidariskt ansvarig gentemot dödsboet för underskottet ( artikel 2:248(1) i civillagen ), vid sidan av den allmänna standarden för korrekt tjänsteutövning ( artikel 2:9 ). Tröskeln för personligt ansvar är hög: Högsta domstolen upphävde nyligen en dom från hovrätten eftersom den inte hade motiverat tillräckligt varför en styrelseledamot borde ha involverat en borgenär i ett koncernbolag i regleringen av skulderna i ett annat, separat koncernbolag ( Högsta domstolen 12 juni 2026, ECLI:NL:HR:2026:912 ). Koncernbolagens separata juridiska personlighet och separata skuldsättning måste därför respekteras, och ansvar för en direkt eller indirekt styrelseledamot antas inte utan vidare.

Under vissa omständigheter kan ett uteslutningsföreläggande också utdömas, bland annat för särskilda former av skada för dödsboet, för ogiltigförklarade transaktioner enligt reglerna om bedräglig preferens eller för allvarligt brott mot skyldigheten att informera och samarbeta med förvaltaren ( artikel 106a Fw ).

Risken för ogiltigförklaring: bedräglig preferens

Transaktioner som föregått konkursen kan angripas av förvaltaren enligt den nederländska pauliana-lagen :

• Artikel 42 Fw: Frivilliga rättshandlingar som utförts före konkurs och som skadar borgenärer kan ogiltigförklaras om gäldenären kände till eller borde ha känt till detta. Om handlingen inte är ogrundad, såsom en försäljning, krävs det också att motparten kände till eller borde ha känt till (artikel 42 Fw).
• Artikel 47 Fw: Betalning av förfallna skulder kan endast ogiltigförklaras om mottagaren visste att konkursansökan redan hade ansökts om, eller om samråd hade ägt rum i syfte att gynna den borgenären framför andra (artikel 47 Fw).

Det föreligger ”kännedom om förfång” i den mening som avses i artikel 42 Fw när konkursen och ett underskott i den vid tidpunkten för handlingen var förutsebara med en rimlig grad av sannolikhet för både gäldenären och motparten. När en uppsättning rättshandlingar hänger samman, till exempel en serie transaktioner som tillsammans förbereder omstarten, har Högsta domstolen nyligen bekräftat att denna kunskap bedöms som helhet: det räcker att kunskapskravet uppfylldes någon gång under utförandet av en av de handlingar som hör till den uppsättningen. Förvaltaren kan då ogiltigförklara hela uppsättningen transaktioner, inte bara den enskilda handling vid vilken kunskapen faktiskt fanns ( Högsta domstolen 20 juni 2025, ECLI:NL:HR:2025:975 ). Detta ökar risken för bedräglig preferens vid omstarter som genomförs i faser inför konkursen.

Kontrakt, leasing och tillstånd

En konkurs upphör inte automatiskt med att gälla avtal, och vid en tillgångstransaktion övergår inte heller avtal till köparen av egen fri vilja. Överlåtelse av avtal kräver en handling mellan den ursprungliga avtalsparten och tredje part, tillsammans med motpartens uttryckliga samarbete ( artikel 6:159 i civillagen ). Köparen måste därför kontrollera avtal för avtal om överföring är möjlig och om motpartens samtycke behövs.

En särskild insolvensordning gäller för hyresavtalet: både förvaltaren och hyresvärden kan säga upp det i förtid, med en uppsägningstid på högst tre månader i vilket fall som helst, och från och med konkursförklaringen är hyran en skuld för dödsboet ( artikel 39 Fw ). Köparen förvärvar inte det gamla hyresavtalet automatiskt och måste vanligtvis förhandla om ett nytt hyresavtal med hyresvärden, eller ordna en separat överlåtelse av avtalet.

Offentligrättsliga tillstånd är ofta knutna till en person eller en enhet och måste som regel ansökas om på nytt; huruvida överföring är möjlig beror på den specifika offentligrättsliga ordning som reglerar tillståndet.

Vanliga frågor och svar