Fusioner och förvärv i Nederländerna: hur en affär fungerar

Vid en fusion slås två företag samman till en juridisk enhet; vid ett förvärv köper en part aktierna eller tillgångarna i ett annat företag, vilket vanligtvis fortsätter att existera. Det viktigaste valet är mellan en aktieaffär och en tillgångsaffär, eftersom den avgör vad köparen tar på sig, inklusive de anställda: vid en tillgångsaffär övergår personalen automatiskt om ett företag överlåts, medan vid en aktieaffär förblir deras arbetsgivare helt enkelt densamma.

Holländsk lag lägger till några fasta punkter för alla större transaktioner. Aktier i ett nederländskt BV eller NV överförs genom notariehandling. En arbetsråd måste tillfrågas om råd innan beslutet fattas, och SER:s fusionslag kan kräva att fackföreningarna informeras. Över vissa omsättningsgränser måste affären anmälas till den nederländska konsument- och marknadsmyndigheten (ACM) innan den slutförs.

Vad är skillnaden mellan en fusion och ett förvärv?

Vid en juridisk fusion absorberar ett företag ett annat, eller så går båda samman till ett nytt företag, och det försvinnande företaget upphör att existera. Vid ett förvärv tar köparen över aktier eller tillgångar, och målföretaget fortsätter vanligtvis som ett dotterbolag eller som ett företag inom köparens koncern.

Termen ”fusion” används löst inom näringslivet. I nederländsk lag har en juridisk fusion (juridische fusie) en specifik betydelse. Enligt artikel 2:309 i den nederländska civillagen (BW) tar det övertagande bolaget över samtliga tillgångar och skulder i det försvinnande bolaget genom universell äganderätt. Det försvinnande bolaget upphör att existera, och dess aktieägare blir aktieägare i det övertagande bolaget. Förfarandet innefattar ett fusionsförslag, anmälan till handelsregistret, en period för invändningar från borgenärer och en notariehandling.

I praktiken är de flesta transaktioner förvärv. Köparen köper aktierna i målföretaget (en aktieaffär) eller specifika tillgångar och skulder i dess verksamhet (en tillgångsaffär). En "fusion mellan lika parter" är sällsynt; de flesta affärer har en tydlig köpare och säljare, även när de presenteras offentligt som en fusion. Tabellen nedan anger de viktigaste skillnaderna.

Vilka är fördelarna och riskerna?

En väl genomförd affär kan vara en genväg till tillväxt som är svår att uppnå på egen hand. Riskerna ligger främst i överbetalningar, dolda skulder och en misslyckad integration.

Fördelarna faller vanligtvis inom ett par områden: stordriftsfördelar, snabbare tillgång till nya marknader, kunder och personal, och att förvärva teknik eller immateriella rättigheter som skulle ta år att utveckla själv. Att köpa företaget som äger ett patent eller en programvara är ofta den snabbaste vägen dit.

Riskerna är lika verkliga. En krock mellan olika företagskulturer kan driva bort nyckelpersoner, en köpare i en konkurrensutsatt anbudsprocess kan betala för mycket, och förväntade besparingar kanske aldrig förverkligas om IT, leveranskedjor och team inte är integrerade. Juridiskt sett ligger det huvudsakliga försvaret i noggrann due diligence och väl utformade garantier och ersättningar i köpeavtalet.

Vilka holländska regler gäller för en transaktion?

Bolagsrätten avgör hur aktier eller tillgångar överförs. Regler för anställdas medverkan, konkurrensrätt och, för vissa sektorer, investeringsgranskning avgör vad som måste ske innan överlåtelse sker.

Överföring av aktier

Aktier i ett nederländskt BV överlåts genom en notariehandling som utfärdas inför en notarie i Nederländerna (artikel 2:196 BW); för ett NV gäller detsamma för registrerade aktier (artikel 2:86 BW). Bolagsordningen för ett BV kan innehålla överlåtelserestriktioner (artikel 2:195 BW), såsom ett krav på att först erbjuda aktierna till de andra aktieägarna eller att inhämta godkännande från ett bolagsorgan. Kontrollera dessa regler i ett tidigt skede, eftersom de kan påverka tidsplanen. Nederländsk bolagsrätt reglerar också de godkännanden som krävs av köpare och säljare.

Företagsråd och fackföreningar

Om målet eller köparen har en företagsnämnd (ondernemingsraad) måste den begära råd om en föreslagen överföring av kontroll över företaget enligt artikel 25 i lagen om företagsnämnder (Wet op de ondernemingsraden, WOR). Begäran måste komma vid en tidpunkt då råden fortfarande kan ha ett verkligt inflytande på beslutet. I praktiken undertecknas köpeavtalet ofta först efter att företagsnämnden har lämnat råd, eller så görs undertecknandet beroende av detta råd.

SER:s fusionslag (SER-Fusiegedragsregels 2015) gäller förvärv av kontroll över ett företag som normalt sysselsätter 50 eller fler personer i Nederländerna. Parterna måste sedan informera de berörda fackföreningarna och Social- och ekonomiska rådet (SER) innan de når en överenskommelse, och samråda med fackföreningarna.

Fusionskontroll av ACM

En koncentration måste anmälas till ACM om parternas sammanlagda globala omsättning överstiger 150 miljoner euro och minst två av dem vardera uppnår minst 30 miljoner euro i Nederländerna (artikel 29 i den nederländska konkurrenslagen (Mededingingswet) ). Affären får inte slutföras innan ACM har godkänt den. Om ACM har allvarliga farhågor kan den inleda en andra, längre utredningsfas, vilket påverkar tidsplanen. Större affärer kan istället omfattas av EU:s koncentrationsförordning, med anmälan till Europeiska kommissionen.

Investeringsgranskning och sektorregler

Förvärv av vissa viktiga leverantörer, operatörer av affärscampus eller företag som är verksamma inom känslig teknik kan kräva förhandsanmälan enligt lagen om säkerhetsgranskning av investeringar, fusioner och förvärv (Wet Vifo), som gäller sedan den 1 juni 2023. Vissa sektorer, såsom finansiella tjänster, energi och telekommunikation, har sina egna godkännandekrav. Inkludera sådana godkännanden som villkor i köpeavtalet.

Partners

I en aktieaffär ändras inte arbetsgivaren: målet förblir arbetsgivaren och anställningsavtalen fortsätter oförändrade. I en tillgångsaffär där en ekonomisk enhet som behåller sin identitet överförs, övergår anställda till köparen enligt lag med sina befintliga villkor (artikel 7:662 och följande BW). Köparen kan inte välja och vraka personal i den situationen. Vår artikel om överlåtelse av företag förklarar reglerna.

Vad bör företag och privatpersoner tänka på innan en transaktion?

Innan en transaktion, bedöm om den är ekonomiskt och strategiskt vettig, vilka godkännanden som behövs och hur verksamheterna ska integreras. Dessa tre frågor avgör strukturen, tidsplanen och kontraktet.

Hur bedömer du det ekonomiska och strategiska fallet?

Börja med affärsmodellen: vad tillför transaktionen, vilka är de realistiska synergierna och vilka är riskerna? En finansiell due diligence, tillsammans med värdering och finansiell modellering, ger insikt i målets värde och antagandena bakom priset.

Se bortom köpeskillingen. Transaktionskostnader, finansieringskostnader, skattekonsekvenser och integrationskostnader påverkar alla avkastningen. Skattekonsekvenser kan vara avgörande för valet mellan en aktieaffär och en tillgångsaffär och bör bedömas av en skatterådgivare i ett tidigt skede.

Vilka regulatoriska frågor bör du kontrollera tidigt?

Kontrollera tidigt om transaktionen måste anmälas till ACM eller BTI, om sektorspecifika tillstånd berörs och om företagsrådet måste konsulteras. Dessa steg avgör tidsplanen mellan undertecknande och slutförande.

Sektorspecifika regler kan också gälla. Förvärv av finansinstitut kräver en förklaring om att inga invändningar har från den nederländska centralbanken ( De Nederlandsche Bank , DNB), och inom hälso- och sjukvårdssektorn kan ett koncentrationstest från den nederländska hälsovårdsmyndigheten ( Nederlandse Zorgautoriteit , NZa) krävas.

Hur förbereder du dig för integrationen?

Planera integrationen innan den är klar. Teknisk kompatibilitet, överföring av data och system, bibehållande av nyckelpersoner och skillnader i kultur avgör om det förväntade värdet faktiskt uppnås.

I många transaktioner är teknologin orsaken till affären: köparen vill förvärva programvara, data, kunskap eller digital infrastruktur. Due diligence bör då fokusera på vem som äger den immateriella egendomen, om programvaran använder komponenter med öppen källkod under restriktiva licenser och om personuppgifter får överföras och användas av köparen enligt den allmänna dataskyddsförordningen (GDPR).

Energiomställningen och hållbarhet påverkar också många transaktioner. Köpare letar efter företag med hållbar teknik, men undersöker också målobjektets miljörisker och tillstånd. I energirelaterade transaktioner behöver ofta specifika tillstånd, nätanslutningar och subventioner överföras eller ändras.

En tydlig integrationsplan, avtal om övergångstjänster från säljaren och retentionsarrangemang för nyckelpersoner minskar riskerna.

Vilka är stegen i en transaktion?

En typisk transaktion går från en avsiktsförklaring via due diligence, förhandling och strukturering till undertecknande och slutförande, följt av integration. Varje steg bygger på det föregående.

Avsiktsförklaring

När de första samtalen har gått bra skriver parterna vanligtvis under en avsiktsförklaring. Den anger de viktigaste villkoren, såsom det vägledande priset och strukturen, och innehåller bindande klausuler om sekretess och exklusivitet. Enligt nederländsk lag kan det leda till ansvar att avbryta förhandlingar i ett avancerat skede. Vår artikel om avsiktsförklaringen förklarar när ett sådant dokument är bindande för dig.

Due diligence

Köparen undersöker målets finansiella, juridiska, skattemässiga, operativa och kommersiella ställning. Syftet är att verifiera säljarens information och avslöja risker innan pris och garantier fastställs.

En vanlig juridisk varningssignal är beroendet av ett fåtal kunder utan långsiktiga kontrakt, eller kontrakt som den andra parten kan säga upp vid en kontrollförändring. Anställningsfrågor förtjänar också uppmärksamhet: villkoren för nyckelpersoner, kollektivavtal, pensionsarrangemang och eventuella pågående uppsägningsärenden. I allt högre grad granskar köpare även miljömässiga, sociala och styrningsrelaterade (ESG) risker, såsom tillstånd, utsläpp och efterlevnad av leveranskedjan, eftersom dessa kan påverka både värde och ansvar.

Värdering och förhandling

Med due diligence-resultaten på bordet förhandlar parterna om pris och villkor. Värdering omfattar mer än förra årets vinst: prognoser för framtida kassaflöden, tillgångarnas värde och jämförelser med liknande företag spelar alla roll.

Resultaten leder ofta till en prisjustering eller till ett specifikt skydd i köpeavtalet. Förutom priset förhandlar parterna om betalningsstrukturen, ledningens ställning och säljarens eventuella skyldigheter efter slutförandet, såsom en konkurrensklausul. En prismekanism avtalas också: en låst låda, där priset fastställs utifrån en tidigare balansräkning, eller färdigställandekonton, där priset justeras efter slutförandet.

Aktieaffär eller tillgångsaffär?

Vid en aktieaffär förvärvar köparen hela företaget, med alla dess tillgångar och skulder, inklusive de som ännu inte är kända. Vid en tillgångsaffär väljer köparen de tillgångar och skulder som den tar över, men varje tillgång måste överföras på det sätt som lagen föreskriver.

En aktieaffär är vanligtvis enklare att genomföra: en notariehandling överför aktierna, och kontrakt, tillstånd och personal stannar kvar hos företaget. Köparen behöver starka garantier och skadeslösheter för att täcka risker från det förflutna. En tillgångsaffär ger mer kontroll över vad som tas över, men kräver separata överföringar: en notariehandling för fastigheter, överlåtelse av fordringar, samtycke från motparter för överföring av kontrakt och, vid behov, nya tillstånd. Anställda kan överlåta genom lag, som förklarats ovan.

Valet påverkas också av skattekonsekvenser för köpare och säljare. Law & More ger inte råd om skattestrukturering; vi samarbetar med din skatterådgivare kring den aspekten.

Köpeavtalet

Avtalet om köp av aktier eller tillgångar innehåller de slutgiltiga villkoren. De viktigaste bestämmelserna är pris och betalning, villkor för slutförande, garantier, ersättningar och ansvarsbegränsningar.

Garantier är uttalanden från säljaren om företagets skick, till exempel att räkenskaperna är korrekta och att det inte finns några pågående tvister. Om en garanti visar sig vara felaktig kan köparen kräva ersättning inom de överenskomna gränserna. Ersättningar täcker specifika risker som identifierats vid due diligence, euro för euro. Avtalet begränsar vanligtvis säljarens ansvar i belopp och tid, och kräver att köparen anmäler ett krav inom en viss tidsperiod. Sådana avtalsarrangemang ersätter vanligtvis de allmänna nederländska reglerna om bristande överensstämmelse. Vissa köpare tecknar garanti- och ansvarsförsäkring.

Underskrift och slutförande

Undertecknande och slutförande sker ofta vid olika tidpunkter. Villkoren måste vara uppfyllda, såsom ACM-godkännande, finansiering eller råd från företagsrådet.

Vid slutförandet undertecknar notarien överlåtelsehandlingen för aktierna, priset betalas och köparen tar över kontrollen. Säljaren lämnar vanligtvis ut avskedsbrev från styrelseledamöter, uppdaterade register och andra dokument som överenskommits i köpeavtalet. Den nya aktieägaren registreras sedan i aktieägarregistret och styrelsebytet registreras hos handelskammaren.

Integration efter slutförande

Integration efter fusion är processen att kombinera de två organisationerna: harmonisera IT-system, anpassa processer och sammanföra team. Juridiskt sett innebär denna fas ofta justering av anställningsvillkor, omstrukturering av koncernenheter och omförhandling av kontrakt.

Integrationen bör planeras i samband med affären, inte efter den. Ändringar av anställningsvillkoren kräver de anställdas samtycke eller en giltig ensidig ändringsklausul, och omstrukturering kan återigen kräva företagsrådets råd. Kommunikation med personal och kunder från dag ett minskar risken att nyckelpersoner eller kunder lämnar.

Hur skyddar du dig själv som säljare?

Genom att redovisa kända problem, begränsa garantier och ansvar samt komma överens om tydliga betalningsregler minskar en säljare som redovisar detta öppet risken för reklamationer efter att köpet är slutfört.

Upplysningsbrevet är säljarens huvudsakliga verktyg. Saker som är rättvist redovisade i det, eller i datarummet, kan vanligtvis inte ligga till grund för ett senare garantianspråk. Kom överens i köpeavtalet om vad som räknas som rättvist redovisande och om hela datarummet ska anses vara redovisat.

Förhandla om begränsningarna: ett maximalt belopp för garantianspråk, ofta uttryckt som en procentandel av priset, en lägsta tröskel under vilken anspråk inte är tillåtna, och en period inom vilken anspråk måste anmälas. Längre perioder avtalas vanligtvis för skatt och äganderätt till aktierna. Om en del av priset skjuts upp eller hålls i escrow, kom överens om när den frigörs och på vilka villkor.

En konkurrensklausul för säljaren är vanlig, men den måste vara rimlig i omfattning, varaktighet och område. Konkurrenslagstiftningen begränsar hur långt en sådan klausul får gå, och en alltför bred klausul kanske inte är fullt verkställbar.

Vad händer med direktörerna och ledningen?

Köparen vill vanligtvis utse sina egna styrelseledamöter vid slutförandet, och säljaren vill bli befriad från ansvar för tiden innan. Båda punkterna är ordnade i köpeavtalet.

En styrelseledamot i ett BV utses och avskedas av bolagsstämman (artiklarna 2:242 och 2:244 BW), om inte bolagsordningen föreskriver annat. Vid fullbordandet av beslutet fattar den nya aktieägaren beslut om att acceptera de avgående styrelseledamöternas avgång och att utse nya. Avgående styrelseledamöter begär ofta entledigande (décharge) för sin ledning; huruvida en köpare beviljar detta, och i vilken utsträckning, är en förhandlingsfråga.

Om en styrelseledamot också är anställd behöver anställningsavtalet särskilt beaktas. Enligt fast rättspraxis från Högsta domstolen upphör i princip anställningsavtalet även vid uppsägning av en styrelseledamot i ett BV, men reglerna om uppsägning och övergångsvederlag (transitievergoeding) kan gälla. Ordna vilken ledningsposition som kvarstår i nya avtal, ibland i kombination med en tilläggsköpeskilling eller en ledningsandel.

Vilka kontrakt behöver uppmärksammas?

Avtal med klausuler om kontrollförändring, avtal som inte kan överföras utan samtycke och finansieringsavtal behöver uppmärksammas. De kan ge en motpart rätt att säga upp eller omförhandla.

I en aktieaffär kvarstår kontrakten med målbolaget, men många kommersiella avtal, leasingavtal och licenser innehåller en klausul som tillåter den andra parten att säga upp avtalet om kontrollen över företaget förändras. Identifiera dessa klausuler i due diligence-förfarandet och avgör om samtycke måste inhämtas innan slutförandet. Finansieringsavtal föreskriver ofta att lånet förfaller vid en kontrollförändring; köparen måste sedan ordna refinansiering.

Vid en tillgångsaffär måste varje avtal överföras med den andra partens samarbete (artikel 6:159 BW). Utan detta samtycke kvarstår avtalet hos säljaren. Parterna kommer sedan överens om hur fördelarna och skyldigheterna överförs under tiden. Tillstånd är ofta knutna till en specifik innehavare och kan behöva ansökas om på nytt.

Hur fungerar det i praktiken?

De flesta förvärv av holländska små och medelstora företag är aktieaffärer, med en avsiktsförklaring, en due diligence-utredning och ett köpeavtal med garantier. Det juridiska arbetet är koncentrerat till due diligence och förhandling av köpeavtalet.

Ett exempel för att illustrera: ett utländskt teknikföretag vill köpa ett nederländskt mjukvaruföretag med en arbetsgruppsnämnd. Under en due diligence-granskning upptäcker man att frilansare har skrivit en del av källkoden utan en skriftlig överföring av immateriella rättigheter, vilket den nederländska upphovsrättslagen kräver (artikel 2 Auteurswet). Parterna är överens om att säljaren ska ordna överföringen före slutförandet, med stöd av en gottgörelse. Arbetsgruppen ger råd om utkastet till avtal, och aktierna överförs hos notarien efter den rådgivningen.

Vad bör man kontrollera som köpare?

Som köpare tar du dig an företagets historia i en aktieaffär. Kontrollera dessa punkter innan du skriver under:

• Innehåller bolagsordningen överlåtelsebegränsningar enligt artikel 2:195 BW, såsom budplikt?
• Vilka viktiga kontrakt, leasingavtal och lån innehåller klausuler om kontrollförändring?
• Äger målet sina immateriella rättigheter, inklusive programvara skriven av frilansare?
• Kräver transaktionströskelvärdena ACM-anmälan eller en Vifo-anmälan innan slutförande?
• Har företagsrådet ombetts om råd enligt artikel 25 i arbetslagen vid en tidpunkt då det fortfarande kan påverka beslutet?
• Täcker garantierna och ersättningarna de risker som upptäcks vid due diligence?

Vad bör man kontrollera som säljare?

Som säljare beror ditt ansvar efter slutförandet av avtalet på vad du uppger och vad ni kommer överens om. Kontrollera dessa punkter:

• Är alla kända problem rättvist redovisade i informationsbrevet eller datarummet?
• Finns det ett tak, en tröskel och en anmälningsperiod för garantianspråk?
• När och på vilka villkor betalas eventuellt uppskjutet pris, spärrkonto eller tilläggsköpeskilling ut?
• Är konkurrensklausulen rimlig i omfattning, varaktighet och område?
• Kommer de avgående styrelseledamöterna att få entledigande och befrielse från personliga garantier?

Vad kan vi göra för er vid en fusion eller ett förvärv?

Våra bolagsjurister rådgör med köpare, säljare och investerare från avsiktsförklaring till slutförande:

• Vi utarbetar eller granskar avsiktsförklaringen, inklusive exklusivitet och sekretess.
• Vi utför den juridiska due diligence-processen och rapporterar varningssignaler i ett tydligt språk.
• Vi utarbetar och förhandlar aktie- eller tillgångsköpeavtalet, inklusive garantier, ersättningar och begränsningar.
• Vi förbereder begäran om rådgivning till företagsrådet och anmälan om SER-fusionslagen.
• Vi samordnar ACM-anmälan och den notariebekräftade överlåtelsen av aktierna.

Sammanfattning

• En juridisk fusion slår samman två företag till ett; vid ett förvärv tar köparen över aktier eller tillgångar och det aktuella bolaget fortsätter vanligtvis att existera.
• I en aktieaffär tar köparen över hela företaget, inklusive dess historia; i en tillgångsaffär väljer köparen vad hen tar, men anställda kan överföra enligt lag.
• Aktier i ett BV eller NV överförs genom notariehandling; kontrollera överlåtelsebegränsningar i bolagsordningen.
• Be företagsrådet om råd i tid, följ SER:s fusionsregler och meddela ACM när omsättningsgränserna är uppnådda.
• Skydda dig själv genom noggrannhet och tydliga garantier, ersättningar och begränsningar i köpeavtalet.

Vanliga frågor och svar