Juridisk rådgivning om avtal enligt nederländsk lag: vad den bör omfatta

Juridisk rådgivning om avtal enligt nederländsk lag besvarar fyra frågor: om ett avtal överhuvudtaget har uppstått, om dess villkor står i konflikt med tvingande lag, om dina allmänna villkor faktiskt är bindande för motparten, och vad du måste göra processuellt innan du kan säga upp avtalet eller kräva skadestånd. Nederländsk avtalsrätt finns till stor del i böckerna 3 och 6 i Burgerlijk Wetboek (civillagen), och den skiljer sig från angloamerikansk avtalsrätt på punkter som är viktiga i vardagen: det finns inget krav på vederlag, de flesta avtal är formfria och en klausul som är giltig på papper kan fortfarande åsidosättas eftersom det skulle vara oacceptabelt enligt rimlighets- och rättvisestandarder att åberopa den.

En inledande punkt rättar till ett vanligt missförstånd. Att ge juridisk rådgivning är inte en reserverad aktivitet i Nederländerna: vem som helst får göra det. Det som är reglerat är representation i domstol, vilket i de flesta civilrättsliga förfaranden vid tingsrätten, hovrätten och Högsta domstolen är förbehållet advokater, och upprättandet av de handlingar som endast en notarie får verkställa. Endast advokater och notarissen är bundna av yrkesetiska regler, är skyldiga att ha ansvarsförsäkring och åtnjuta advokatsekretess. Om en mallwebbplats eller en oreglerad konsult gör fel i ditt avtal har du inget yrkesansvar att falla tillbaka på. Det är den praktiska anledningen att ta valet av rådgivare på allvar, inte en fråga om titlar.

När har ett avtal uppstått enligt nederländsk lag

Ett avtal uppstår genom ett erbjudande och dess godkännande, som det uttrycks i artikel 6:217 i civillagen. Bakom denna enkla regel ligger den doktrin som styr nästan alla avtalstvister: ett avtal kräver en avsikt som överensstämmer med en förklaring, och om de skiljer sig åt kan den andra parten fortfarande förlita sig på vad den rimligen förstod utifrån dina ord eller beteende. Det är därför en förhandlare som säger ja till de kommersiella villkoren och i hemlighet har för avsikt att fortsätta pruta kan konstatera att affären är klar. Tystnad är inte godkännande, såvida inte ett tidigare handelsförfarande eller handelsbruk gör det så.

Det finns inget krav på vederlag. Nederländsk lag frågar inte vad varje sida gav i gengäld, och det gamla kravet på en laglig orsakssamband försvann med den nuvarande civillagen. Det som ersatte det är en ogiltighetsregel: ett avtal vars innehåll eller syfte strider mot tvingande lagbestämmelser, allmän ordning eller god moral är ogiltigt eller kan ogiltigförklaras. Så den korrekta frågan är inte om något av värde utbyttes, utan om avtalet strider mot en tvingande regel.

De flesta avtal är formfria och ett muntligt avtal är bindande, men undantagen är viktiga och de är absoluta. Överlåtelse av nederländsk fastighet och överlåtelse eller pantsättning av aktier i ett nederländskt BV kräver en notariehandling, fastighetsöverlåtelse kräver dessutom registrering i offentliga register, och äktenskapsförord ​​och samboavtal kräver notariehandling. Att inte följa ett formkrav gör inte avtalet bara svårt att bevisa; det gör det ogiltigt. Där ingen handling krävs innebär eIDAS-förordningen och civillagen tillsammans att ett elektroniskt avtal, inklusive en kvalificerad elektronisk signatur, kan uppfylla ett krav på skriftlig form, förutsatt att den metod som används är tillräckligt tillförlitlig med tanke på dokumentets syfte.

Två fällor för förhandlingar återkommer. Den första är formstriden. Där båda parter hänvisar till sina egna allmänna villkor prioriterar artikel 6:225 i civillagen de villkor som avses först, såvida inte den andra parten uttryckligen avvisar den första uppsättningen; ett avslag som är begravt i det finstilta räknas inte som uttryckligt. Den andra är att avbryta förhandlingar. Nederländsk lag behandlar inte förhandlingar som riskfria: beroende på hur långt samtalen har kommit och vilka förväntningar som skapats kan ett avbrott i dem tvinga en part att kompensera motpartens kostnader, och i undantagsfall att fortsätta förhandla. Vår anteckning om strategier för avtalsförhandlingar handlar om hur man hanterar den risken med en väl utformad avsiktsförklaring.

Gäller era allmänna villkor verkligen?

Detta är det enskilt mest produktiva området för avtalsrådgivning i Nederländerna, eftersom så många företag antar att deras allmänna villkor är i kraft när de inte är det. Två separata frågor måste besvaras. Den första är om villkoren ingår i avtalet: en hänvisning i erbjudandet räcker i allmänhet, och motparten är bunden även om den inte har läst dem. Den andra är om användaren gav motparten rimlig möjlighet att ta del av dem. Enligt artikel 6:233 i civillagen är ett villkor ogiltigt om den möjligheten inte gavs, och artikel 6:234 anger hur det ska göras, i princip genom att villkoren överlämnas före eller i samband med att avtalet ingås, eller genom att göra dem tillgängliga elektroniskt på ett sätt som möjliggör lagring.

Konsekvensen av att göra detta fel är allvarlig och ensidig: den andra parten kan ogiltigförklara de enskilda klausuler den ogillar, vanligtvis din ansvarsbegränsning, medan resten av avtalet gäller. En hänvisning till en deposition hos handelskammaren eller domstolens kansli är endast tillåten när det inte är rimligen möjligt att överlämna villkoren, vilket i en tid av e-post och webbplatser sällan är fallet. För avtal som ingås elektroniskt måste villkoren tillhandahållas i en form som den andra parten kan spara och reproducera; en länk som senare försvinner är en verklig risk.

Utöver detta tillkommer innehållskontroll. I avtal med konsumenter innehåller civillagen en svart lista över villkor som alltid är orimligt betungande och en grå lista över villkor som antas vara det, och båda läses mot bakgrund av EU:s direktiv om oskäliga avtalsvillkor, som kräver att domstolen tillämpar dem ex officio. Vår artikel om nederländsk lag om konsumentskydd i avtal arbetar igenom dessa listor. Mellan företag gäller inte listorna direkt, men ett litet företag som står inför en stor motpart kan åberopa deras reflexeffekt, och den allmänna standarden att ett villkor inte får vara orimligt betungande gäller för alla avtal. Mycket stora företag, definierade med hänvisning till sina finansiella rapporteringsskyldigheter eller personalstyrka, är helt undantagna från detta skydd, vilket är en anledning för ett betydande företag att förhandla om sitt ansvarstak snarare än att förlita sig på den lagstadgade vägen.

Vilka klausuler kommer nederländsk lag inte att tillämpas i sin lydelse

En nederländsk domstol har mer utrymme att justera ett avtal än en engelsk eller amerikansk domstol, och goda råd är att beakta det snarare än att ignorera det. En befrielseklausul är giltig i princip, men en part kan inte åberopa den om det skulle vara oacceptabelt enligt rimlighets- och rättvisestandarder, vilket är det test som Högsta domstolen tillämpar och som är hårdast i fall av uppsåtligt eller grovt oaktsamt beteende från ledningens sida. En avtalsvite är verkställbar, men domstolen kan sänka den på gäldenärens begäran om vitet är uppenbart orimligt, och den får inte kombineras med ett skadeståndsanspråk för samma kontraktsbrott om inte avtalet anger det.

Restriktiva avtal har sina egna regler. En konkurrensklausul i ett anställningsavtal är endast giltig skriftligen med en myndig anställd, och i ett tidsbegränsat avtal endast om arbetsgivaren i själva klausulen anger de tvingande affärsintressen som kräver det, vilket domstolen kommer att pröva. Vår artikel om konkurrensklausulen i ett tidsbegränsat avtal förklarar hur detta test tillämpas. En domstol kan begränsa eller åsidosätta en sådan klausul och kan tillerkänna ersättning för den period den begränsar den anställde. Uppsägningsvillkor som är knutna till ett anställningsavtal övervakas också strikt, vilket vi separat anger om uppsägningsvillkor i anställningsavtal . I kommersiella avtal är det klausuler som tillåter en part att ensidigt ändra priser eller villkor, och klausuler som helt och hållet utesluter uppsägning på grund av ett tillsvidareanställning, som oftast skärps ner av en domstol.

Underskrift, behörighet och vem som faktiskt är bunden

Ett kontrakt som undertecknats av någon utan fullmakt binder ingen, och detta är den billigaste kontrollen i hela processen. För ett nederländskt BV eller NV ligger befogenheten att representera företaget hos styrelsen och, om inte bolagsordningen föreskriver annat, hos varje styrelseledamot individuellt; bolagsordningen kan föreskriva ett gemensamt underskriftskrav eller kräva aktieägarnas godkännande för vissa transaktioner, och alla registrerade begränsningar kan verkställas mot dig. Ta ett utdrag ur Handelsregister hos Kamer van Koophandel innan du skriver under något väsentligt och läs begränsningarna, inte bara namnen.

Om personen som undertecknade saknade behörighet är bolaget fortfarande bundet om du rimligen antog att behörighet förelåg på grundval av fakta som kan hänföras till bolaget, såsom hur det har agerat i tidigare transaktioner eller den titel som det tillät undertecknaren att använda. Den doktrinen räddar många kontrakt men det är en reserv, inte en plan. Vid aktieöverlåtelser i ett BV och för fastigheter är det notariehandlingen som spelar roll, och notarien utför behörighetskontrollen som en del av handlingen. Att få parterna rätt innebär också att kontrollera vem din motpart faktiskt är: ett handelsnamn är inte en juridisk person, och att ingå avtal med fel enhet i en grupp lämnar dig med ett anspråk mot ett tomt bolag. Våra avtalsjurister behandlar detta som den första punkten på checklistan snarare än den sista.

Vad du måste göra innan du kan säga upp avtalet eller begära skadestånd

Holländsk lag föreskriver ett förfarande, och att hoppa över det är det vanligaste sättet att förlora ett annars starkt mål. Om prestationen är bristfällig kräver artikel 6:89 i civillagen att borgenären klagar inom rimlig tid efter att denne upptäckt eller borde ha upptäckt felet, vid risk för förlust av alla sina rättigheter; vad som är rimligt beror på avtalets natur och parterna.

Därefter kommer försummelse. Om inte fullgörande har blivit permanent omöjligt, eller om avtalet anger en strikt tidsfrist vars utgång i sig försätter gäldenären i dröjsmål, eller om gäldenären har meddelat dig att den inte kommer att fullgöra avtalet, måste du skicka en skriftlig invändning (underrättelse om dröjsmål) som anger en rimlig tidsfrist för fullgörandet. Först efter att den perioden har löpt ut är gäldenären i dröjsmål, och först då uppstår rätten till skadestånd för dröjsmål och till hävning. Hävning av ett avtal på grund av kontraktsbrott är möjlig för alla underlåtenheter att fullgöra avtalet, såvida inte underlåtenheten, med tanke på dess ringa betydelse, inte motiverar det, och det kan ske genom en skriftlig förklaring utan att gå till domstol. Om parterna föredrar att avsluta ärendet själva, registreras resultatet i ett förlikningsavtal , som är bindande för dem även om det avviker från deras strikt rättsliga ställningstaganden. Slutligen, se upp: ett krav på prestation eller skadestånd enligt ett avtal preskriberas i princip fem år efter dagen efter den dag då borgenären blev medveten om kravet och gäldenären, och perioden avbryts av en skriftlig begäran eller ett meddelande som otvetydigt förbehåller dina rättigheter, enligt artikel 3:317 i civillagen.

Gränsöverskridande avtal: lag, forum och köpeavtal

I ett avtal med en part utanför Nederländerna måste tre separata val göras och de förväxlas ofta. Tillämplig lag bestäms av Rom I-förordningen, som låter parterna välja fritt; i avsaknad av ett lagval regleras avtalet i allmänhet av lagen i det land där den part som ska utföra den karakteristiska prestationen har sin vanliga hemvist, och ett lagval kan inte beröva en konsument eller en anställd skyddet av de tvingande regler som annars skulle gälla. Domstolen bestäms av den omarbetade Bryssel I-förordningen inom EU, som upprätthåller ett domstolsval och i övrigt pekar på svarandens hemvist eller prestationsorten, och den resulterande domen cirkulerar i EU utan exekvatur.

Det tredje alternativet är det som oftast missas. Nederländerna är part i FN:s konvention om avtal om internationella köp av varor, och den gäller automatiskt för kommersiella köp av varor mellan parter i olika avtalsslutande stater. Ett val av nederländsk lag utesluter inte det, eftersom konventionen är en del av nederländsk lag. Om du istället vill ha civillagens regler måste avtalet uttryckligen utesluta konventionen. Vilken regim som är bättre beror på vilken sida av avtalet du står på, och det är en genuin rådgivningsfråga snarare än en standardlösning. Om motparten befinner sig utanför EU, ställ verkställighetsfrågan innan du godkänner forumet: en dom som du inte kan verkställa där tillgångarna finns är inte värd det förfarande som ledde till den. Vår checklista innan du skriver under ett avtal går igenom dessa punkter i ordning.

Varningstecken på att ditt avtal aldrig prövades mot nederländsk lag

Vissa skäl är omisskännliga. Skäl som återger god och värdefull ersättning, en klausul i styrande lag som namnger en amerikansk delstat, en hänvisning till Federal Arbitration Act, en struktur för utfästelser och garantier med en ersättning men utan tak, eller frasen "tiden är av väsentlighet" som används som om den ersatte meddelandet om försummelse: var och en av dessa visar en mall som utarbetats för ett annat rättssystem. Ingen av dem är automatiskt dödlig, utan var och en kommer att tolkas av en nederländsk domstol enligt nederländska tolkningsregler, som tittar på den betydelse parterna rimligen kan tillskriva bestämmelserna under omständigheterna snarare än enbart på orden.

Andra signaler är kommersiella. Obegränsat ansvar eller en obegränsad ersättning, en uppsägningsrätt som endast löper i en riktning, prisindexering knuten till ett odefinierat marknadsindex, en viteklausul utan ett angivet samband med skadan, allmänna villkor som hänvisas till men aldrig tillhandahålls, och en automatisk förnyelse med en uppsägningstid som är längre än själva avtalsperioden. Om ett undertecknat avtal innehåller flera av dessa är det förnuftiga steget en second opinion före nästa affär snarare än en tvist om den förra. Upprepade tillägg för att klargöra samma fråga pekar i samma riktning: den ursprungliga formuleringen stämde inte överens med hur parterna faktiskt arbetar.

Att välja och informera en rådgivare

Matcha rådgivaren med risken. För en lågvärdig, rent inhemsk, engångstransaktion kan en bra mall plus en noggrann läsning av punkterna ovan räcka. För allt som rör immateriella rättigheter, personuppgifter, återkommande tjänster, säkerhet i tillgångar, en utländsk motpart eller ett anställningsförhållande överstiger kostnaden för att korrigera en klausul i efterhand kostnaden för att granska den i förväg med en storleksordning. Där en notariehandling krävs är notarius publicus inte valfri och oberoende av båda parter. Där tvister är ett realistiskt resultat, involvera den advokat som skulle leda dem medan kontraktet fortfarande utarbetas.

Finansieringsvägar finns och är underutnyttjade. Rättsskyddsförsäkring täcker många konsument- och anställningsärenden och ofta även kommersiella. Om försäkringsgivaren beslutar att förfaranden behövs har den försäkrade rätt att välja sin egen advokat, en rättighet som Europeiska unionens domstol har tolkat brett och som försäkringsgivaren inte kan avstå från, även om den kan begränsa det belopp den betalar ut. Individer vars inkomst och tillgångar understiger de tak som fastställs varje år enligt Wet op de rechtsbijstand kan ansöka hos Raad voor Rechtsbijstand om en försäkringsavgift och endast betala en personlig avgift, och Het Juridisch Loket ger gratis information i första linjen.

En bra brief sparar mer pengar än en förhandlad ränta. Skicka utkastet i ett redigerbart format, korrespondensen som visar vad som redan avtalats, utdrag från handelskammarens uppgifter från båda parter och en kort anteckning om de kommersiella förarna: vad affären är värd, när den måste träda i kraft och vad ni kommer att göra om den inte gör det. Ställ sedan frågorna som leder till råd snarare än kommentarer. Vilka klausuler utsätter oss för obegränsat eller oförsäkrat ansvar. Vilka villkor är obligatoriska enligt nederländsk lag och därför inte värda att förhandla om. Vad skulle ni driva på om ni satt på andra sidan? Hur upprätthåller vi detta om motparten är utomlands? Vad måste vi göra, och senast när, om de inte presterar.

Slutligen, behandla kontraktet som ett giltigt dokument. Anteckna uppsägnings- och förnyelsedatum på dagen för undertecknandet, behåll en huvudversion, dokumentera ändringar skriftligen även där kontraktet inte kräver det och granska de standardvillkor du använder när lagen ändras. De flesta tvister som når oss började med en klausul som ingen tittade på igen efter att affären avslutades.

Vanliga frågor om juridisk rådgivning om avtal

Hur Law and More kan hjälpa

Law and More utarbetar, granskar och förhandlar kommersiella, anställnings- och konsumentavtal enligt nederländsk lag, kontrollerar om era allmänna villkor är verkställbara, ger råd om lagval och forum i gränsöverskridande avtal och agerar vid kontraktsbrott. Vi arbetar på nederländska och engelska och kan involvera tysk- och fransktalande jurister där en överenskommelse kräver det. Om ni vill att ett befintligt avtal eller en uppsättning standardvillkor ska prövas mot nederländsk lag, eller att ett nytt avtal ska utarbetas, kan ni nå vårt team via vår hemsida.