ESG-klausuler i avtal: hur man utformar dem enligt nederländsk lag

En ESG-klausul är ett avtalsvillkor som binder din motpart till miljömässiga, sociala och bolagsstyrningsmässiga standarder och ger dig en gottgörelse om dessa standarder inte uppfylls. Nederländsk lag har ingen separat stadga för ESG-klausuler, så deras kraft kommer från vanlig avtalsrätt i bok 6 i den nederländska civillagen ( Burgerlijk Wetboek , BW); det huvudsakliga undantaget är en klausul som bara anger en strävan, såsom ett löfte att "främja hållbarhet", vilket ger dig nästan ingenting att genomdriva.

En klausul som anger en definierad skyldighet, ett beviskrav och en konsekvens av brott är lika verkställbar som ett leveransvillkor. Sedan Omnibus I (direktiv (EU) 2026/470) måste betydligt färre företag rapportera eller utföra due diligence, men reglerna om vilseledande miljöpåståenden gäller fortfarande för alla företag.

Nedan förklarar vi vad som gör en ESG- eller hållbarhetsklausul bindande enligt nederländsk lag, vilka regleringsskyldigheter den stöder, hur man bygger upp skyldighet, bevis och åtgärdar, och var dessa klausuler går fel. För det allmänna ramverket, se vår guide till nederländsk affärsrätt och våra anteckningar om hur man navigerar i nederländsk avtalsrätt.

Varför har ESG-klausuler nu juridisk vikt?

Eftersom tre regelverk möts i era avtal: hållbarhetsrapportering, tillbörlig aktsamhet och reglerna för miljöpåståenden. Att veta vilken av dem som gäller för er visar hur långt era klausuler behöver sträcka sig och hindrar er från att ålägga leverantörer en skyldighet som ni inte själv har.

Vad förändrades för hållbarhetsrapporteringen efter Omnibus I?

Betydligt färre företag måste nu rapportera. Direktivet om hållbarhetsrapportering för företag (CSRD), ändrat genom direktiv (EU) 2026/470 (godkänt av rådet i februari 2026), gäller nu endast företag med fler än 1 000 anställda i genomsnitt och en nettoomsättning över 450 miljoner euro, med separata regler för grupper utanför EU. Medlemsstaterna måste införliva CSRD-ändringarna senast den 19 mars 2027.

Företag som omfattas av bedömningsområdet behöver fortfarande data från sin värdekedja, och företag utanför bedömningsområdet ombeds att lämna in dessa uppgifter av kunder som omfattas av bedömningsområdet. Omnibus I begränsar hur långt ett rapporterande företag får skicka ner förfrågningar till mindre motparter: inte längre än vad den frivilliga rapporteringsstandarden täcker. Det gör proportionalitet i era klausuler till en juridisk punkt. Se vår översikt över ESG-reglering och vad nederländska företag bör förbereda sig för.

Vad återstår av due diligence efter Omnibus I?

Direktivet om tillbörlig aktsamhet inom företagens hållbarhet (CSDDD) finns kvar i en mycket mindre form: det gäller endast de största företagen, och den harmoniserade europeiska ordningen för civilrättsligt ansvar har tagits bort. Medlemsstaterna måste fastställa ett maximalt bötesbelopp på 3 % av den globala nettoomsättningen, införliva det senast den 26 juli 2028 och tillämpa skyldigheterna från och med den 26 juli 2029.

Ansvar är därför en fråga om nationell rätt; i Nederländerna de vanliga reglerna om skadestånd och avtalsrätt. Vår artikel om direktivet om tillbörlig aktsamhet gällande företagens hållbarhet beskriver ståndpunkten. Lagen om tillbörlig aktsamhet gällande barnarbete ( Wet zorgplicht kinderarbeid ) antogs 2019 men har aldrig trätt i kraft genom kungligt dekret, så en klausul bör inte ange den som källa till en skyldighet. Om du vill ha aktsamhet i leveranskedjan, skapa skyldigheten i avtalet.

Varför är reglerna för greenwashing viktiga för era avtal?

Eftersom de gäller oavsett storlek, och dina avtal måste innehålla bevis bakom dina påståenden. Enligt reglerna om otillbörliga affärsmetoder i artiklarna 6:193a och efter BW är ett hållbarhetspåstående som du inte kan styrka en vilseledande praxis.

Den nederländska myndigheten för konsumenter och marknader ( Autoriteit Consument & Markt , ACM) har publicerat riktlinjer om hållbarhetspåståenden och har agerat mot företag vars budskap gick längre än deras bevis. EU-lagstiftning svartlistar nu generiska miljöpåståenden och påståenden baserade på kompensation. Om din marknadsföring säger att en produktlinje är klimatneutral måste dina leverantörsavtal generera bevisen; se vår artikel om greenwashing och ESG-efterlevnadsrisker.

Vad gör en ESG-klausul verkställbar enligt nederländsk lag?

Tre saker: rätt typ av förpliktelse, en bestämbar standard och en formulering som kommer att tolkas på det sätt du avser. Holländsk avtalsrätt utgår från avtalsfrihet, så en ESG-förpliktelse är lika giltig som vilken annan term som helst.

Är det en skyldighet att uppnå resultat eller att göra sitt bästa?

Detta avgör vem som måste bevisa vad. Nederländsk lag skiljer mellan en skyldighet att uppnå ett definierat resultat ( resultaatsverbintenis ) och en skyldighet att göra en definierad ansträngning ( inspanningsverbintenis ).

Om din leverantör åtar sig att minska koldioxidintensiteten för sina varor med en angiven siffra vid ett angivet datum och missar det, är det ett kontraktsbrott, och leverantören måste visa varför den inte ska bära konsekvenserna (artikel 6:74 BW). Om leverantören bara lovar "rimliga ansträngningar" måste du bevisa att deras ansträngningar var orimliga, vilket är mycket svårt.

Efterlevnad av lagen, frånvaro av barn- och tvångsarbete, ett giltigt tillstånd och leverans av överenskommen information är resultatbaserade skyldigheter; formulera dem som sådana. Långsiktig minskad koldioxidutsläpp som är beroende av tredje part är ofta realistiskt sett en skyldighet att arbeta. Specificera sedan insatsen: en plan, en budget, en utsedd ansvarig person, en rapporteringsrytm och extern verifiering.

Är skyldigheten fastställbar?

Det måste vara så, annars har en domstol inget att besluta om (artikel 6:227 BW). En klausul som kräver att en part ska "agera hållbart" ger en domstol inget konkret att genomdriva.

Bestämbarhet kommer från en definierad standard, en definierad mätning och ett definierat ögonblick. Att hänvisa till en extern standard löser det mesta av detta, om du namnger versionen och säger vad som händer när den revideras. Din egen uppförandekod för leverantörer fungerar bara om den är bifogad, identifierad per version och uttryckligen införlivad; en kod på en webbplats som du kan ändra på egen hand är en svag grund.

Hur kommer en nederländsk domstol att tolka klausulen?

Inte enbart genom formuleringen. Enligt Haviltex-standarden (Högsta domstolen, 13 mars 1981, ECLI:NL:HR:1981:AG4158) frågar nederländska domstolar vad parterna rimligen kan dra slutsatser från varandra och förvänta sig, med hänsyn till förhandlingarna, parternas natur och det kommersiella sammanhanget.

I ett förhandlat avtal mellan professionella parter har formuleringen avsevärd vikt. ESG-klausuler finns ofta i allmänna termer som åläggs en mindre leverantör, och där vaga skyldigheter tenderar att tolkas mot upphovsmannen. Enligt artikel 6:248 BW kan rimlighet och rättvisa både lägga till och åsidosätta ett villkor. I allmänna villkor gäller reglerna om orimligt betungande klausuler och skyldigheten att göra villkoren tillgängliga (artiklarna 6:233 och 6:234 BW). Våra guider för att utforma holländska avtal och allmänna villkor täcker mekanismerna.

Hur bygger man en fungerande ESG-klausul?

Som en kort kedja av sex bestämmelser, där var och en har en funktion. Att utelämna en länk är det som gör klausulen till dekoration.

• Standarden. Namngiven lagstiftning, en namngiven extern standard med dess version och uppförandekoden bifogad som bilaga.
• Representationen och åtagandet. Positionen vid undertecknandet, en fortsatt skyldighet att upprätthålla den och en skyldighet att omedelbart meddela dig om den upphör att vara sann.
• Nedflödet. En skyldighet att införa i huvudsak samma villkor för underleverantörer och leverantörer, och att genomdriva dem.
• Informationsplikten. Vilka data, i vilket format, när och med vilken säkerhet, uttryckligen användbara i er egen rapportering.
• Verifieringsrätten. Revisionsrättigheter: vem, hur ofta, med vilken varsel, på vems bekostnad och vad händer om motparten vägrar.
• Konsekvensen. En graderad åtgärd: uppsägning, åtgärdsperiod, korrigeringsplan, prisjustering eller straffavgift, avstängning och slutligen uppsägning.

Proportionalitet genomsyrar alla sex länkar. En obegränsad revisionsrätt gentemot en liten leverantör kommer att möta motstånd och, om den tillämpas, prövas mot artikel 6:248 BW. Anpassa skyldigheterna till motpartens risk, värde och storlek. Vår översikt över typer av kommersiella avtal visar var dessa bestämmelser finns, och vår avtalsrådgivning hanterar förhandlingarna.

Varför förtjänar informationsrättigheter särskild uppmärksamhet?

Eftersom informationsklausulen skapar mest värde och mest friktion. För det första, ange vad uppgifterna kommer att användas till, inklusive offentliggörande i din egen rapportering och till din revisor. För det andra, hantera sekretess och, för revisioner av leveranskedjan som berör arbetsförhållanden, den rättsliga grunden enligt GDPR (artikel 6 i GDPR). För det tredje, fastställ säkerhetsnivån: en egenförsäkran, en ledningscertifiering och tredjepartsverifiering skiljer sig kraftigt åt i tillförlitlighet och kostnad.

Vad bör du kräva på E, S och G?

Börja med de skyldigheter som lagen redan ålägger, eftersom de är objektiva och lätta att kontrollera. Lägg bara till mål och rapporteringsskyldigheter där du kan mäta dem.

Vilka miljöåtaganden fungerar bäst?

Det mest användbara är att följa den miljölagstiftning som gäller för motparten, samlad i miljö- och planeringslagen ( Omgevingswet ) sedan den 1 januari 2024. Kombinera det med en skyldighet att inneha de tillstånd som krävs och att anmäla eventuella verkställighetsåtgärder eller återkallelser; det ger dig en ren utgång när en leverantör förlorar sitt tillstånd.

Utöver efterlevnaden, använd krav som du kan kontrollera: en angiven mätmetod och omfattning för utsläppsdata, rapporteringsfrekvens, redovisning av kompensation snarare än faktisk minskning och, i förekommande fall, återtagnings- eller återvinningsskyldigheter enligt reglerna för producentansvar. Se vår artikel om juridiska hinder för cirkulär ekonomi och vår miljörättspraxis.

Vilka sociala skyldigheter bör du inkludera?

Följ de linjer som den nederländska lagen redan drar. Enligt reglerna om kedjeansvar i artikel 7:616a i BW kan en uppdragsgivare vara ansvarig för lönerna för arbetstagare längre ner i kedjan, vilket innebär att kravet på löneefterlevnad och informationsrättigheter för att kontrollera att det skyddar både dig och arbetstagarna. Hälsa och säkerhet följer arbetsvillkorslagen ( Arbeidsforholdswet ).

För bemanningsföretag träder lagen om antagning av arbetskraftsleverantörer ( Wtta ) i kraft den 1 januari 2027, med verkställighet från och med den 1 januari 2028. Från och med då kan en anlitad arbetsgivare som anlitar en bemanningsfirma utan antagning bötfällas. Avtal som löper efter det datumet bör kräva att bemanningsfirman har antagning.

Utkast till förbud mot barnarbete, tvångsarbete och diskriminering som absoluta resultatskyldigheter, med omedelbar anmälningsplikt och rätt att säga upp anställningen. För arbetstagare som är utstationerade till Nederländerna, gör efterlevnaden av WagwEU:s anmälnings- och anställningsvillkor till en avtalsenlig garanti. Våra sidor om nederländsk arbetsrätt och arbetsvillkor anger de underliggande skyldigheterna.

Vilka styrningsskyldigheter har ett rättsligt förankring?

Styrningen har de tydligaste förankringarna. Mutor av offentliga tjänstemän är ett brott enligt den nederländska strafflagen ( Wetboek van Strafrecht , Sr), och detsamma gäller mutor inom den privata sektorn enligt artikel 328ter Sr. Lagen mot penningtvätt och finansiering av terrorism (Wwft) gäller för en definierad grupp av institutioner, och enligt lagen om skydd av visselblåsare ( Wet bescherming klokkenluiders ) måste arbetsgivare med 50 eller fler anställda använda en intern rapporteringskanal.

Sanktioner och exportkontroller förtjänar en egen klausul, eftersom ett brott får konsekvenser som ingen gottgörelse kan reparera. Den nederländska bolagsstyrningskoden binder börsnoterade företag enligt principen "följ eller förklara"; att hänvisa till det i ett avtal med en börsnoterad koncern är meningsfullt. Se våra guider till den nederländska bolagsstyrningskoden , ramverket för bolagsstyrning och typer av lagefterlevnad.

Vad händer när en part bryter mot en ESG-klausul?

Det beror på vilken gottgörelse du har byggt in. Nederländsk lag erbjuder fyra instrument: skadestånd, avtalsvite, avstängning och uppsägning, och avtalet bör ange vilket som gäller för vilket underlåtenhet.

Skadestånd eller kontraktsstraff?

Enligt artikel 6:74 i BW kan du kräva skadestånd för förlust orsakad av underlåtenhet att prestera, men ESG-förlusten är svår att kvantifiera: vad är eurovärdet av sena utsläppsdata? En straffklausul enligt artikel 6:91 i BW fastställer konsekvensen i förväg och eliminerar behovet av att bevisa förlust.

Vitet ersätter skadestånd om inte annat anges i avtalet (artikel 6:92 BW), och en domstol kan sänka det enligt artikel 6:94 BW om en fullständig tillämpning skulle vara uppenbart oacceptabel. Ett vit som har ett försvarbart förhållande till hur allvarligt avtalet är skyddar klausulen.

När kan du avbryta eller säga upp?

När motparten inte presterar, tillåter artikel 6:262 BW dig att avbryta dina egna skyldigheter, till exempel betalning eller godkännande av nya beställningar. Det är snabbare än rättstvister; avtalet bör ange vilka skyldigheter som räknas som ömsesidiga.

Enligt artikel 6:265 i BW kan du säga upp avtalet på grund av underlåtenhet att prestera, såvida inte underlåtenheten är för ringa för att motivera den. Rätten uppstår vanligtvis först när motparten har försummat avtalet efter skriftligt meddelande med rimlig tid för att avhjälpa avtalet (artikel 6:82 i BW). Det är därför en avhjälpningsmekanism hör hemma i klausulen. Ange allvarliga avtalsbrott, såsom tvångsarbete eller en fällande dom, som grund för omedelbar uppsägning om prestationen inte längre kan avhjälpas.

Varför utforma eskaleringen, inte bara utgången?

Eftersom uppsägning av en leverantör med barnarbeteproblem tar bort det från ditt kontrakt men inte från världen, och tillsynsmyndigheter förväntar sig engagemang före utträde. En försvarbar eskalering sträcker sig från anmälan, via en daterad korrigeringsplan med verifiering, till en prisjustering eller straffavgift, avstängning av nya beställningar och först därefter uppsägning. För register över varje steg.

Lägg till en ersättning för böter, tredjepartskrav och åtgärdskostnader som uppstår till följd av motpartens ESG-misslyckande, och en överlevnadsklausul som håller informations-, revisions- och sekretesskyldigheter vid liv efter uppsägning. Vår checklista för avtalsskydd och översikt över avtalsrätten är användbara referenser.

Kan man fortfarande vara ansvarig utanför avtalet?

Ja. En ESG-klausul fördelar risk mellan parterna, men den skyddar inte någon av dem från ansvar gentemot tredje part enligt den allmänna skadeståndsbestämmelsen i artikel 6:162 BW och den oskrivna omsorgsplikt som nederländska domstolar tillämpar på miljö- och mänskliga rättigheter som företagsbeteende innebär.

Det mest kända exemplet är klimatmålet mot Shell. Hovrätten i Haag upphävde den nedsatta skattebeslutet från 2021 den 12 november 2024 (ECLI:NL:GHDHA:2024:2099), men godtog att ett företag har en omsorgsplikt i samband med farliga klimatförändringar. Kassationsförfaranden är anhängiga vid Högsta domstolen, som höll sin förhandling den 22 maj 2026. Våra artiklar om hur nederländska domstolar formar företagsansvar och om nederländska klimattvister följer den utvecklingen.

Det nederländska kollektiva rättssystemet (artikel 3:305a BW) ger intressegrupper en väg till domstol som inte är beroende av något avtal, så ESG-risk kan inte helt undantas från kontrakt. Styrelseledamöter kan också hållas personligt ansvariga om deras agerande innebär allvarlig personlig skuld. Se vår artikel om när styrelseledamöter blir personligt ansvariga och vår bolagsrättsliga guide.

Hjälper ett utländskt lagval vid gränsöverskridande avtal?

Endast för den privaträttsliga sidan. Nederländska miljötillstånd, hälso- och säkerhetsregler, lönelagstiftning och straffrättsliga förbud gäller för verksamhet som utförs i Nederländerna, oavsett vad avtalet säger; ett lagval enligt Rom I-förordningen påverkar endast tolkning, rättsmedel och preskriptionstider.

I en gränsöverskridande leveranskedja, anpassa ESG-artikeln till den standard som gäller där arbetet utförs, och ange att den strängare standarden måste uppfyllas. I offentliga kontrakt lägger anbudsvillkoren till ytterligare ett lager; vår guide till offentlig upphandling täcker hållbarhetskriterier i anbud.

Var går ESG-klausuler fel?

Fem mönster återkommer, och vart och ett har en enkel lösning.

• Klausulen ålägger dig en skyldighet. Ett företag som inte omfattas av CSRD kräver rapporteringsgrad eftersom dess mall anger det. Utgå från dina egna skyldigheter enligt direktiv 2026/470 och arbeta dig utåt.
• Standarden är ett rörligt mål. Klausulen hänvisar till en webbplatskod som du kan ändra när du vill. Bifoga versionen och ange en ändringsmekanism med meddelande och rätt att invända.
• Det finns ingen mätning. En minskning utan basår, omfattning eller beräkningsmetod förvandlar varje tvist till aritmetik. Fixa metoden i kontraktet.
• Lösningen är allt eller inget. Om uppsägning är den enda konsekvensen händer ingenting, eftersom ingen säger upp en kritisk leverantör på grund av en sen rapport. Gradera åtgärderna.
• Det offentliga anspråket går längre än kontraktet. Marknadsföring lovar vad upphandling aldrig krävde, vilket är den klassiska exponeringen enligt artikel 6:193c i BW. Sammanför de två.

Hur uppdaterar ni befintliga kontrakt?

Använd klausulen om granskning eller lagändring; Omnibus I är precis en sådan ändring. Utan en sådan klausul är förnyelsedatumet rätt tillfälle att agera. Lägg inte till ESG-skyldigheter genom ensidigt meddelande enligt en klausul om allmänna villkor: mot en mindre leverantör, vilket inbjuder till en överklagan enligt artikel 6:233 BW.

Borde man koppla pengar till prestation?

Ja, där det är möjligt: ​​de mest effektiva ESG-klausulerna berör fakturan. Hållbarhetskopplad prissättning, med rabatt eller bonus baserad på verifierad prestation, förändrar incitament mer tillförlitligt än en straffavgift som ingen vill åberopa; samma logik driver hållbarhetskopplade lån. Båda behöver en överenskommen mätmetod och verifikator som fastställs före den första mätningen.

Ett exempel för att illustrera: en holländsk distributör köper förpackningar från en medelstor leverantör. Avtalet fastställer en procentandel av återvunnet innehåll per produktlinje, mätt varje år av en namngiven extern verifierare med hjälp av en fast metod. Om målet uppnås inkluderar nästa års pris en liten bonus; om det missas måste leverantören lämna in en korrigeringsplan inom 30 dagar, och en prissänkning gäller endast om planen inte levereras.

Vad bör du kontrollera som kund som ställer ESG-villkor?

Utgå från dina egna plikter och se till att varje skyldighet kan mätas och upprätthållas. Kontrollera:

• om ni omfattas av det ändrade CSRD eller CSDDD, och vilka leverantörsuppgifter ni därför faktiskt behöver;
• huruvida varje skyldighet är utformad som ett resultat av eller som en specificerad ansträngning, med en namngiven standard och version;
• om informationsklausulen tillåter användning av uppgifterna i din egen rapportering och omfattar GDPR och sekretess;
• om dina offentliga hållbarhetspåståenden stöds av bevis som dina kontrakt tillåter dig att kräva;
• om åtgärdsstegen (uppsägning, åtgärd, straffavgift, avstängning, uppsägning) fungerar med en leverantör som du inte enkelt kan ersätta.

Vad bör du kontrollera eftersom leverantören ombeds att acceptera ESG-villkor?

Acceptera bara det du kan leverera och bevisa. Kontrollera:

• huruvida de begärda uppgifterna går utöver den frivilliga rapporteringsstandard som Omnibus I anger som gräns för mindre företag;
• om uppförandekoden bifogas versionsvis, och om ändringar kräver ditt samtycke;
• vem betalar för revisioner, hur ofta de får äga rum och med vilket varsel;
• huruvida straffen är proportionerliga och har ett tak, med tanke på domstolens befogenhet att sänka dem enligt artikel 6:94 BW;
• om nedflödestullen till era egna leverantörer är realistisk för er leveranskedja;
• om villkoren gjordes tillgängliga för dig före undertecknandet (artikel 6:234 BW) om de är avsedda i allmänna termer.

Vad kan vi göra för dig med ESG-klausuler?

Vi utformar och förhandlar ESG-bestämmelser för kunder och leverantörer i holländska kommersiella avtal; se även vår sida om bolagsjurister .

• Vi kartlägger vilka rapporterings- och due diligence-skyldigheter som gäller för er efter Omnibus I.
• Vi utformar ESG-kedjan med sex länkar för era kontraktsmallar och leverantörsuppförandekod.
• Vi granskar ESG-villkor som en kund ber dig att acceptera och föreslår proportionella alternativ.
• Vi kontrollerar om era offentliga hållbarhetspåståenden stöds av era kontrakt.
• Vi skickar meddelande om försummelse och genomför eskalering när en motpart bryter mot sina ESG-skyldigheter.

Sammanfattning

• En ESG-klausul är verkställbar enligt vanlig nederländsk avtalsrätt (bok 6 BW) om den anger en definierad skyldighet, ett sätt att bevisa efterlevnad och en konsekvens av kontraktsbrott.
• Efter Omnibus I (direktiv (EU) 2026/470) gäller CSRD-rapportering endast över 1 000 anställda och en nettoomsättning på 450 miljoner euro, och CSDDD gäller från och med den 26 juli 2029 utan en europeisk ordning för civilrättsligt ansvar.
• Utkast till efterlevnad, arbetsförbud och informationsskyldigheter som resultatförpliktelser; specificera insatsen där ni är överens om bästa möjliga insats.
• Bygg en graderad gottgörelsestege: meddelande om försummelse, åtgärdsperiod, korrigeringsplan, vite, avstängning (artikel 6:262 BW) och uppsägning (artikel 6:265 BW).
• Se till att era kontrakt innehåller bevisen bakom era offentliga hållbarhetspåståenden.

Vanliga frågor och svar