Ett företag som accepterar, innehar eller betalar in kryptotillgångar åtar sig skyldigheter som har lite att göra med tekniken. Tre skyldigheter genomsyrar nästan varje fall: skyldigheter mot penningtvätt där verksamheten omfattas av Wwft, sanktioner mot granskning av motparter och plånboksadresser, samt korrekt redovisning och offentliggörande av innehav vars värde rör sig kraftigt. Vår artikel om kryptovalutareglering och MiCA handlar om licenssystemet; den här handlar om de efterlevnadsrisker som uppstår även där ingen licens krävs.
Kryptovaluta och dess juridiska frågor
I vårt snabbt utvecklande samhälle blir kryptovaluta allt mer populärt. För närvarande finns det många typer av kryptovalutor, såsom Bitcoin, Ethereum och Litecoin. Kryptovalutor är uteslutande digitala, och valutorna och tekniken hålls säkra genom att använda blockkedjetekniken. Denna teknik håller ett säkert register över varje transaktion på ett ställe. Ingen kontrollerar blockkedjan eftersom dessa kedjor är decentraliserade över varje dator som har en kryptovaluta-plånbok.
Blockkedjetekniken ger också anonymitet för användare av kryptovaluta. Bristen på kontroll och användarnas anonymitet kan innebära vissa risker för entreprenörer som vill använda kryptovaluta i sitt företag. Den här artikeln är en fortsättning på vår tidigare artikel, "Kryptovaluta: de juridiska aspekterna av en revolutionerande teknik" . Medan den här tidigare artikeln huvudsakligen behandlade de allmänna juridiska aspekterna av kryptovaluta, fokuserar den här artikeln på de risker som företagare kan möta när de hanterar kryptovaluta och vikten av efterlevnad.
Risk för misstankar om penningtvätt
Medan cryptocurrency vinner popularitet är det fortfarande oreglerat i Nederländerna och resten av Europa. Lagstiftarna arbetar med att genomföra detaljerade förordningar, men detta kommer att vara en lång process. De nederländska nationella domstolarna har emellertid redan fattat flera domar i mål som rör cryptocurrency. Även om några få beslut rörde den rättsliga statusen för cryptocurrency, fanns de flesta fall inom det kriminella spektrumet. Penningtvätt spelade en stor roll i dessa domar.
Penningtvätt är en aspekt som bör beaktas för att säkerställa att din organisation inte omfattas av den nederländska brottsbalken. Penningtvätt är en straffbar handling enligt nederländsk straffrätt. Detta fastställs i artiklarna 420bis, 420ter och 420 i den nederländska brottsbalken. Penningtvätt bevisas när en person döljer den faktiska naturen, ursprunget, alieneringen eller förflyttningen av en viss vara, eller döljer vem som är förmånstagare eller innehavare av varan samtidigt som personen är medveten om att varan härrör från kriminell verksamhet.
En person kan dömas för penningtvätt även utan faktisk vetskap om att egendomen härrör från brott, om personen rimligen kunde anta det. Dessa handlingar kan bestraffas med fängelse i upp till fyra år (för medvetenhet om det kriminella ursprunget), fängelse i upp till ett år (för rimligt antagande) eller böter på upp till 67 000 euro. Detta fastställs i artikel 23 i den nederländska brottsbalken. En person som har för vana att tvätta penning kan till och med dömas till fängelse i upp till sex år.
Nedan följer några exempel där de nederländska domstolarna vidtog användningen av cryptocurrency:
- Det fanns ett fall där en person var anklagad för penningtvättHan mottog pengar som erhölls genom att konvertera bitcoins till fiatpengar. Dessa bitcoins erhölls via den mörka webben, där användarnas IP-adresser är dolda. Utredningar visade att den mörka webben nästan uteslutande används för handel med illegala varor, som ska betalas med bitcoins. Domstolen antog därför att bitcoins som erhållits via den mörka webben är av kriminellt ursprung. Domstolen konstaterade att den misstänkte mottog pengar som erhölls genom att konvertera bitcoins av kriminellt ursprung till fiatpengar. Den misstänkte var medveten om att bitcoins ofta är av kriminellt ursprung. Ändå undersökte han inte ursprunget till de fiatpengar han erhöll. Därför har han medvetet accepterat den betydande risken att pengarna han mottog erhölls genom olaglig verksamhet. Han dömdes för penningtvätt.[1]
- I detta fall inledde Fiscal Information and Investigation Service (på nederländska: FIOD) en utredning av bitcoinhandlare. Den misstänkte tillhandahöll i detta fall bitcoins till handlarna och konverterade dem till fiat-pengar. Den misstänkta använde en online plånbok på vilken många mängder bitcoins placerades, som härrörde från den mörka webben. Som nämnts i fallet ovan antas dessa bitcoins vara av olagligt ursprung. Den misstänkta vägrade att lämna klargöranden om bitcoins ursprung. Domstolen uppgav att den misstänkta var väl medveten om det olagliga ursprunget till bitcoins eftersom han gick till handlare som garanterar anonymiteten hos sina kunder och frågar en hög provision för denna tjänst. Därför uppgav domstolen att den misstänktes avsikt kan antas. Han dömdes för penningtvätt. [2]
- Nästa fall gäller en nederländsk bank, ING. ING ingick ett bankavtal med en bitcoinhandlare. Som bank har ING vissa övervaknings- och utredningsskyldigheter. De upptäckte att deras kund använde kontantpengar för att köpa bitcoins till tredje part. ING avslutade sitt förhållande eftersom ursprunget till betalningarna i kontanter inte kan kontrolleras och pengarna eventuellt kan erhållas genom olaglig verksamhet. ING kände att de inte längre kunde uppfylla sina KYC-skyldigheter eftersom de inte kunde garantera att deras konton inte användes för penningtvätt och för att undvika risker för integritet. Domstolen uppgav att ING: s klient var otillräcklig för att bevisa att kontantpengarna var av ett lagligt ursprung. Därför tilläts ING att säga upp bankförhållandet. [3]
Dessa bedömningar visar att arbeta med cryptocurrency kan utgöra en risk när det gäller efterlevnad. När cryptocurrency-ursprunget är okänt och valutan kan härledas från den mörka webben, kan det lätt uppstå misstankar om penningtvätt.
Compliance
Eftersom kryptovaluta ännu inte är reglerad och anonymitet i transaktioner är säkerställd, är det ett attraktivt betalningsmedel att använda för kriminell verksamhet. Därför har kryptovaluta någon form av negativ klang i Nederländerna. Detta framgår också av det faktum att den nederländska finansmarknadsmyndigheten avråder från handel med kryptovalutor. De uppger att användning av kryptovalutor medför risker när det gäller ekonomisk brottslighet, eftersom penningtvätt, bedrägeri, bedrägerier och manipulation lätt kan uppstå.
[4] Detta innebär att du måste vara mycket noggrann med efterlevnad när du hanterar kryptovaluta. Du måste kunna visa att kryptovalutan du får inte erhålls genom illegala aktiviteter. Du måste kunna bevisa att du verkligen undersökte ursprunget till kryptovalutan du fick. Detta kan visa sig vara svårt för de personer som använder kryptovaluta är ofta oidentifierbara. Mycket ofta, när den holländska domstolen har en dom som rör kryptovaluta, är det inom det kriminella spektrumet.
För tillfället övervakar myndigheterna inte aktivt handeln med kryptovalutor. Dock har kryptovaluta deras uppmärksamhet. Därför, när ett företag har en relation med kryptovaluta, kommer myndigheterna att vara extra uppmärksamma. Myndigheterna kommer förmodligen att vilja veta hur kryptovalutan erhålls och vad valutans ursprung är. Om du inte kan svara ordentligt på dessa frågor kan misstanke om penningtvätt eller andra brott uppstå och en utredning rörande din organisation kan inledas.
Reglering av cryptocurrency
Som nämnts ovan är kryptovaluta ännu inte reglerad. Däremot kommer handeln och användningen av kryptovalutor troligen att vara strikt reglerad, på grund av de kriminella och ekonomiska risker kryptovaluta innebär. Regleringen av kryptovaluta är ett samtalsämne över hela världen. Internationella valutafonden (en FN-organisation som arbetar med globalt monetärt samarbete, säkra finansiell stabilitet och underlätta internationell handel) efterlyser global samordning av kryptovalutor eftersom den varnade för både finansiella och kriminella risker.
[5] Europeiska unionen diskuterar huruvida man ska reglera eller övervaka kryptovalutor, även om de ännu inte har skapat specifik lagstiftning. Dessutom är reglering av kryptovaluta ett ämne för debatt i flera enskilda länder, såsom Kina, Sydkorea och Ryssland. Dessa länder vidtar eller vill vidta åtgärder för att upprätta regler om kryptovalutor. I Nederländerna har Financial Services and Markets Authority påpekat att värdepappersföretag har en allmän aktsamhetsplikt när de erbjuder Bitcoin-futures till privata investerare i Nederländerna.
Detta innebär att dessa värdepappersföretag måste ta hand om sina kunders intressen på ett professionellt, rättvist och ärligt sätt.[6] Den globala diskussionen om reglering av kryptovaluta visar att många organisationer anser att det är nödvändigt att upprätta åtminstone någon form av lagstiftning.
Vad folk glömmer när det gäller kryptohandel
Det är säkert att säga att kryptovaluta blomstrar. Men folk verkar glömma att handel och användning av dessa valutor också kan innebära vissa risker. Innan du vet ordet av kan du falla inom tillämpningsområdet för den nederländska strafflagen när du har att göra med kryptovaluta. Dessa valutor är ofta förknippade med kriminell verksamhet, särskilt penningtvätt. Efterlevnaden är därför mycket viktig för företag som inte vill åtalas för brott.
Kunskap om ursprunget till kryptovalutor spelar en stor roll i detta. Eftersom kryptovaluta har en något negativ klang diskuterar länder och organisationer om de ska fastställa regler för kryptovaluta eller inte. Även om vissa länder redan har tagit steg mot reglering, kan det fortfarande ta lite tid innan världsomspännande reglering uppnås. Därför är det av stor vikt för företag att vara försiktiga när de hanterar kryptovaluta och att se till att vara uppmärksamma på efterlevnad.
Kontakt
Om du har frågor eller kommentarer efter att ha läst den här artikeln är du välkommen att kontakta Ruby van Kersbergen, en advokat på Law & More via ruby.van.kersbergen@lawandmore.nl, eller Tom Meevis, en advokat på Law & More via tom.meevis@lawandmore.nl, eller ring +31 (0)40-3690680.
[1] ECLI:NL:RBMNE:2017:5716, https://uitspraken.rechtspraak.nl/inziendocument?id=ECLI:NL:RBMNE:2017:5716.
[2] ECLI:NL:RBROT:2017:8992, https://uitspraken.rechtspraak.nl/inziendocument?id=ECLI:NL:RBROT:2017:8992.
[3] ECLI:NL:RBAMS:2017:8376, https://uitspraken.rechtspraak.nl/inziendocument?id=ECLI:NL:RBAMS:2017:8376.
[4] Autoriteit Financiële Markten, 'Reële kryptovalutor, https://www.afm.nl/nl-nl/nieuws/2017/nov/risico-cryptocurrency.
[5] Rapport Fintech och finansiella tjänster: Inledande överväganden , Internationella valutafonden 2017.
[6] Autoriteit Financiële Markten, 'Bitcoin Futures: AFM op', https://www.afm.nl/nl-nl/nieuws/2017/dec/bitcoin-futures-zorgplicht.
