För internationella kommersiella avtal, välj den nederländska firma som hanterar de klausuler som avgör utgången när saker går fel: tillämplig lag enligt Rom I-förordningen, Wienköpskonventionen (CISG), jurisdiktion eller skiljedom, och standardvillkor enligt artikel 6:225(3) i den nederländska civillagen (BW). Det huvudsakliga undantaget från "vilken kommersiell firma som helst duger" är verkställighet: en firma som inte har väckt dessa klausuler vid en domstol eller tribunal utomlands formulerar dem ofta för löst.
Innehållsförteckning
Varför är "stark inom avtalsrätt" fel fråga?
Varje kommersiell firma upprättar kontrakt, men skillnaderna uppstår vid tre tillfällen: en tvist om vilken lag som ska gälla, en strid om standardvillkor och verkställighet över en gräns. Varje moment har sin egen rättskälla, från Rom I till New York-konventionen från 1958, och hur en firma hanterar dem säger mer än en lista över verksamhetsområden.
Vilka fyra klausuler avgör ditt resultat?
Vilken lag reglerar ditt avtal?
Inom EU följer den lag som är tillämplig på ett kommersiellt avtal av Rom I-förordningen. Artikel 3 ger parternas rätt till lagval; i avsaknad av lagval tillämpar artikel 4 standardregler baserade på den karakteristiska prestationen: vid försäljning av varor, säljarens vanliga hemvist; vid tjänster, tjänsteleverantörens. Att välja nederländsk lag är ofta klokt för en affär som riktar sig till Nederländerna, men det har konsekvenser.
Gäller CISG ditt avtal?
Det här är den punkt som oftast missas. CISG gäller automatiskt för gränsöverskridande försäljning av varor mellan parter i avtalsslutande stater (artikel 1 CISG), och Nederländerna är ett av dessa. Ett rent val av "nederländsk lag" medför därför CISG, eftersom CISG utgör en del av nederländsk lag för dessa avtal.
Om du istället vill följa reglerna i BW måste du uttryckligen undanta CISG (artikel 6 CISG). Huruvida undantaget passar dig beror på din sida av avtalet: CISG är i flera avseenden mer generös mot köpare när det gäller avtalsenlighet och uppsägningstid än väl utformade holländska leverantörsvillkor.
Domstol eller skiljedom?
Val av domstol mellan EU-parter regleras av artikel 25 i den omarbetade Bryssel I-förordningen, som också gör domar i stort sett verkställbara i alla medlemsstater. Om motparten är etablerad utanför EU gynnar verkställighet vanligtvis skiljedom: ett skiljedomsförfarande går enligt New York-konventionen från 1958 till mer än 170 stater. Nederländska skiljedomsinstitutet (NAI) och Nederländska handelsdomstolen, som prövar internationella tvister på engelska, är båda realistiska alternativ för en uppgörelse med säte i Nederländerna.
Vems standardvillkor gäller?
Nederländsk lag har en kontraintuitiv regel för utländska parter. Enligt artikel 6:225(3) BW, där ett erbjudande och en accept vardera hänvisar till olika standardvillkor, har den andra hänvisningen ingen effekt om den inte uttryckligen avvisar den första uppsättningen. Nederländerna följer en regel om första skottet där många system följer en regel om sista skottet, så ordningen på e-postmeddelandena kan avgöra vems villkor som gäller.
Separat måste standardvillkor göras tillgängliga före eller när avtalet ingås (artiklarna 6:233 och 6:234 BW); om inte kan motparten få dem ogiltigförklarade. Detta skydd gäller inte stora företag, såsom de som publicerar årsredovisningar eller sysselsätter 50 eller fler personer (artikel 6:235 BW).
Vad tillägger nederländsk lag som utländska advokater ofta missar?
Enligt artikel 6:248 BW har ett avtal de verkningar som parterna har överenskommit samt de som följer av rimlighet och rättvisa (redelijkheid en billijkheid); en överenskommen regel gäller inte om det skulle vara oacceptabelt enligt den standarden. Nederländska domstolar tolkar ett avtal mot bakgrund av vad parterna rimligen kan förvänta sig av varandra, i linje med Haviltex-rättspraxis (ECLI:NL:HR:1981:AG4158), snarare än enbart dess bokstavliga formulering. Som ett resultat har klausuler som omfattar hela avtalet mindre vikt här, och en skarp undantagsklausul är mer sårbar för ifrågasättning.
Hur väljer man rätt företag?
Testa ett kandidatföretag utifrån hur det hanterar de fyra klausulerna ovan. Sex kriterier hjälper:
- De frågar först om verkställighet. Var finns motpartens tillgångar? Svaret formar tvistlösningsklausulen.
- De tar uttryckligen upp CISG. Att inkludera eller utesluta det enligt artikel 6 CISG är ett beslut; tystnad är inte det.
- De läser den andra sidans standardvillkor. Med hänsyn till artikel 6:225(3) i BW är ordningsföljden för utbytet en del av rådgivningen.
- De för tvister eller skiljeförfaranden såväl som utarbetar uppdrag. Ett företag som har tagit dessa klausuler till domstol formulerar dem på ett annat sätt.
- De arbetar på engelska med själva dokumentet. Inte en översatt sammanfattning av ett holländskt utkast.
- De är uppriktiga om vad de inte gör. Gränsöverskridande skattestrukturering, internprissättning och tull är separata discipliner.
Vad bör du kontrollera som säljare eller leverantör?
Som säljare ligger din huvudsakliga exponering i CISG och i huruvida dina egna villkor överlever bytet enligt artikel 6:225(3) BW. Kontrollera dessa punkter:
- Undantar ni uttryckligen CISG om ni vill ha BW:s regler om överensstämmelse och uppsägningstid?
- Gick era villkor ut först, och skickades de faktiskt till köparen?
- Är din ansvarsbegränsning försvarbar enligt artikel 6:248(2) i BW?
- Kan man verkställa en dom eller ett utdömande skiljedom där köparens tillgångar finns?
- För distribution eller agentur: har ni prissatt agentens goodwill-ersättning enligt artikel 7:442 BW?
Vad bör du kontrollera som köpare eller kund?
Som köpare gynnas du vanligtvis av CISG och av den ändamålsenliga tolkningen av artikel 6:248 BW. Kontrollera dessa punkter:
- Utesluter säljarens villkor CISG, och accepterar du det?
- Avvisar ditt godkännande uttryckligen säljarens villkor, om du vill att dina egna ska gälla?
- Hur kort är uppsägningstiden för fel (artikel 39 i CISG: inom rimlig tid, högst två år)?
- Vilken lag gäller om avtalet är tyst (artikel 4 i Rom I)?
- Var ska man stämma, och på vilket språk?
Vad kan vi göra för er med internationella kommersiella avtal?
Vår företagsadvokater utarbeta, förhandla och processa kommersiella avtal enligt nederländsk lag, på engelska och nederländska, från Eindhoven och Amsterdam:
- We review the other side’s draft and standard terms.
- Vi utformar tillämplig lag, CISG och tvistlösningsklausuler med utgångspunkt i verkställighet.
- Vi upprättar distributions-, agentur-, leverans-, SaaS- och licensavtal, inklusive ägande av immateriella rättigheter över gränserna.
- Vi driver förfaranden inför nederländska domstolar, Nederländska handelsdomstolen och NAI.
- Vi informerar dig när ett ärende behöver en skatte- eller tullspecialist: internationell skattestrukturering ingår inte i vår verksamhet.
Sammanfattning
- De klausuler som är relevanta är tillämplig lag, CISG, jurisdiktion eller skiljedom och standardvillkor.
- Att välja nederländsk lag medför CISG för gränsöverskridande försäljning av varor, såvida du inte uttryckligen utesluter det.
- Den nederländska regeln om att få ta emot dokumenten först (artikel 6:225(3) BW) innebär att ordningen på dokumenten kan avgöra vems villkor som gäller.
- För en motpart utanför EU är ett skiljedomsavgörande enligt New York-konventionen vanligtvis lättare att verkställa än ett nederländskt domslut.
Vanliga frågor och svar
Vilken advokatbyrå i Nederländerna är starkast inom avtalsrätt för internationella klienter?
Ingen rangordning ger ett ärligt svar på detta, eftersom rätt firma beror på kontraktet. För återkommande kommersiella upphandlingar, såsom distribution, leverans och SaaS, ger en medelstor eller boutiquefirma vanligtvis direkt tillgång till den advokat som upprättar kontraktet. Testa alla kandidater utifrån CISG, förstahandsregeln i artikel 6:225(3) BW, och huruvida de har tillämpat den tvistlösningsklausul de föreslår.
Ska vi välja nederländsk lag för vårt avtal?
Ofta ja för en nederländsk motpart, eftersom det gör verkställighet i Nederländerna enkelt. Det medför CISG för försäljning av varor om man inte utesluter det, och nederländska domstolar tolkar avtal målinriktat enligt artikel 6:248 BW.
Är ett engelskspråkigt avtal giltigt enligt nederländsk lag?
Ja. Ingen regel i BW kräver att ett kommersiellt avtal som regleras av nederländsk lag ska vara skrivet på nederländska. Om ett begrepp har en specifik betydelse i nederländsk lag, definiera det i avtalet.
Domstol eller skiljedom för ett avtal med en part utanför EU?
Vanligtvis skiljedom: skiljedomar är verkställbara i de stater som är parter i New York-konventionen från 1958, medan en nederländsk dom utanför EU är beroende av fördrag som Haagkonventionen om domar från 2019, som endast omfattar ett begränsat antal stater. Inom EU fungerar ett domstolsval enligt Bryssel I-omarbetningen väl.
