Skydd av tillgångar för företagare: vad nederländsk lag skyddar

Skydd av tillgångar för företagare i Nederländerna vilar på en fråga: har ditt företag en juridisk personlighet? En enskild näringsidkare (eenmanszaak) eller ett handelsbolag (vennootschap onder firma, vof) har ingen, så företagsskulder kan drivas in från dina privata tillgångar; ett privat aktiebolag (besloten vennootschap, BV) har det, och dess skulder är i princip dess egna. Det huvudsakliga undantaget är direktörens personliga ansvar, till exempel enligt artikel 2:248 i den nederländska civillagen (BW) vid konkurs, och eventuella personliga borgensförbindelser som du skriver på.

Holländsk lag har inget undantag för hemmansrätt och inga truststrukturer av common law-typ. Artikel 3:276 BW är utgångspunkten: en borgenär kan driva in en fordran från alla gäldenärens tillgångar. Det som fungerar är rätt juridisk form, en tydlig åtskillnad mellan privata och företagstillgångar, avtal och säkerhetsrättigheter, försäkringar och styrelseledamöter som uppfyller sina deadlines för anmälan.

Vilken juridisk form begränsar ditt ansvar?

Endast en juridisk person, såsom ett BV, NV, kooperativ eller stiftelse, skiljer affärsskulderna från dina privata tillgångar. I ett vof är varje delägare solidariskt ansvarig för alla partnerskapsskulder enligt artikel 18 i den nederländska handelslagen (Wetboek van Koophandel).

Ett vof har ett avskilt affärsgods, som dess egna borgenärer först tillträder. När detta gods är uttömt vänder de sig till bolagsmännen. Planer på att modernisera partnerskapslagen har inte trätt i kraft, så dessa regler gäller fortfarande.

Att omvandla en enskild näringsidkare till ett BV görs genom en notariehandling. Det fråntar inte ditt ansvar för skulder du redan har ådragit dig.

Tidpunkten spelar också roll. En borgenär kan avstå från en överföring av tillgångar som skadar dess återvinning som en pauliansk handling (actio pauliana) enligt artikel 3:45 BW, och en konkursförvaltare (kurator) kan göra detsamma enligt artikel 42 i konkurslagen (Faillissementswet). Restrukturera medan företaget är sundt. Skattesidan är upp till din revisor; våra affärsjurister arbetar med dem på den punkten.

När är man personligen ansvarig som styrelseledamot i ett BV?

Holländsk lag har ingen generell doktrin om hur man genomborrar bolagsordningen. Istället finns det specifika grunder för personligt ansvar för styrelseledamöter, och domstolarna tillämpar dem regelbundet.

• Gentemot bolaget (artikel 2:9 BW)En styrelseledamot som är allvarligt skyldig till otillbörlig förvaltning är ansvarig gentemot bolaget självt.
• I konkurs (artiklarna 2:248 och 2:138 BW)Varje styrelseledamot är solidariskt ansvarig för underskottet om styrelsen uppenbart har utfört sina uppgifter felaktigt och detta sannolikt är en viktig orsak till konkursen. Om styrelsen inte förde korrekt räkenskapsföring (artikel 2:10 BW) eller inte lämnade in årsredovisningen i tid (artikel 2:394 BW), fastställs felaktig prestation och en viktig orsak antas.
• Mot en enskild borgenär (artikel 6:162 BW)En styrelseledamot som åtar sig bolaget förpliktelser trots att han vet, eller har anledning att veta, att det inte kan fullgöra sina åtaganden och inte erbjuder någon regressrätt kan vara personligen ansvarig gentemot den borgenären.
• Löneskatt och moms (artikel 36 i lagen om uppbörd av statliga skatter, Invorderingswet 1990)Styrelseledamöterna är solidariskt ansvariga för dessa skatter. Bolaget måste anmäla sin oförmåga att betala (melding betalingsonmacht) till Skatteförvaltningen (Belastingdienst) senast två veckor efter förfallodagen.

Skattevägen är det vanligaste sättet en småföretagardirektör blir personligen ansvarig. Utan en rapport i tid måste direktören bevisa att den utebliven betalningen inte var hans fel, vilket är svårt i praktiken. Rapporten i sig kostar ingenting.

Hur skiljer man åt privata och företagsmässiga tillgångar?

Håll företagets pengar och privata pengar strikt åtskilda och dokumentera varje transaktion mellan dig och företaget. En BV som drivs som en privat plånbok ger en förvaltare material för ett ansvarskrav enligt artikel 2:248 i BW.

Betala ut lön eller utdelning till dig själv, aldrig privata utgifter från företagskontot. Registrera ett lån mellan dig och företaget i ett skriftligt avtal på marknadsmässiga villkor. Registrera fordon hos RDW och fastigheter hos Kadaster i namn på den enhet som äger dem. Spara böcker och handlingar i sju år, enligt artikel 2:10 BW, och håll aktieägarregistret och protokollen uppdaterade.

Hur påverkar ditt äktenskap dina företagstillgångar?

För äktenskap som ingåtts den 1 januari 2018 eller senare är den lagstadgade ordningen en begränsad egendomsgemenskap enligt artikel 1:94 BW. Ett företag som du startar under äktenskapet faller in i den egendomsgemenskapen, så företagarens borgenärer kan i princip återkräva gemensamma tillgångar.

Äktenskapsförord ​​eller postäktenskapsvillkor (huwelijkse voorwaarden), upprättade av en notarie, håller verksamheten utanför gemenskapen. Vad varje make ägde före äktenskapet, samt gåvor och arv, förblir privata enligt 2018 års ordning.

Artikel 1:88 BW lägger till ett skydd som ofta avgör fall. En make behöver den andra makens skriftliga samtycke för att gå i borgen eller acceptera solidariskt ansvar för tredje mans skuld, utanför den normala verksamheten. Utan detta samtycke kan den andra maken ogiltigförklara handlingen enligt artikel 1:89 BW.

Undantaget i artikel 1:88(5) i BW är snävt. Inget samtycke behövs om en styrelseledamot som ensam eller tillsammans med medstyrelseledamöter innehar majoriteten av aktierna agerar i den BV:s normala verksamhet. Anta inte att en garanti utanför ordinarie handel omfattas av detta undantag.

Hur skyddar avtal och säkerhetsrättigheter dig?

Avtal fördelar risker innan de uppstår. Allmänna villkor skyddar dig endast om du har gett motparten en rimlig möjlighet att läsa dem; annars kan en klausul ogiltigförklaras enligt artikel 6:233 i BW.

En ansvarsbegränsningsklausul är giltig i princip, men inte mot en part som orsakat skadan uppsåtligen eller genom avsiktlig vårdslöshet. Äganderättsförbehåll enligt artikel 3:92 BW behåller äganderätten till levererade varor tills du får betalt. Det är ett av de billigaste skydden som finns tillgängliga.

Säkerhetsrätter fungerar tvärtom. En panträtt i fordringar, lager eller aktier, eller en inteckning i fastigheter, ger innehavaren förtur och rätt till summarisk exekution. Om ditt företag lånar ut pengar, ta säkerhet; om en bank lånar ut till ditt företag, förhandla om omfattningen av dess pantsättning. Vår sida om ekonomisk säkerhet inom bolagsrätten beskriver instrumenten.

Vad ska man vara uppmärksam på vid en personlig borgen?

En personlig borgen (borgtocht, artikel 7:850 BW) omvandlar begränsat ansvar till obegränsat ansvar med en underskrift. Skyddsreglerna för privata borgensmän i artikel 7:857 och efter BW hjälper vanligtvis inte en företagare som går i borgen för sin egen BV:s skulder.

Dessa skyddsregler, inklusive kravet i artikel 7:858 BW att ett maximalt belopp ska överenskommas, gäller endast en privatperson. Enligt artikel 7:857 BW gäller de inte en styrelseledamot som innehar majoriteten av aktierna och garantier för den normala verksamheten i det aktuella BV:t. Så förhandla själv om skyddet: ett tak, ett slutdatum, en frigörelse när överenskomna villkor är uppfyllda, eller företagssäkerhet istället för en personlig garanti.

Kontrollera även garantin i ett kommersiellt hyresavtal. Det lagstadgade skydd som en hyresgäst åtnjuter enligt bok 7 BW omfattar inte den personliga säkerhet som hyresvärden bad dig att skriva under.

Var bör värdet ligga i en holdingstruktur?

Den holländska standardstrukturen skiljer risk från värde: ett holdingbolag äger aktierna i ett operativt bolag och behåller de tillgångar som måste överleva en insolvens. Det operativa bolaget driver verksamheten, anställer personalen och hanterar fordringarna.

Immateriella rättigheter, överskottslikviditet och ibland även affärslokaler finns i innehavet. Det operativa bolaget använder dem under licens eller leasingavtal på marknadsvillkor, så innehavet är en borgenär snarare än en medgäldenär. Detta gäller endast om royalties och hyra faktiskt faktureras och betalas. Att flytta tillgångar uppströms när insolvens är i sikte kan avsättas enligt artikel 42 i konkurslagen. Skatteaspekter som andelsundantag och skatteenhet är för din skatterådgivare.

En stiftelse för förvaltning av aktier (stichting administratiekantoor, STAK) innehar den juridiska äganderätten till aktierna och emitterar depåbevis. Rösträtten tillhör STAK:s styrelse; de ​​ekonomiska rättigheterna tillhör innehavarna av depåbevisen. Det är det vanliga verktyget för att hålla kontrollen samman i ett familjeföretagsarv eller för anställdas deltagande. Det är inte en sköld mot dina egna borgenärer: depåbevis kan utmätas precis som andra tillgångar. Vårt rådgivande team för familjekontor samordnar STAK med testamentet och äktenskapsvillkoren, tillsammans med notarien.

Hur skyddar ni immateriella rättigheter och know-how?

Upphovsrätt uppstår automatiskt vid skapandet. Enligt den nederländska upphovsrättslagen (Auteurswet) anses arbetsgivaren vara upphovsman till verk som en anställd skapar i tjänsten, men den regeln omfattar inte frilansare: utan en skriftlig överlåtelse kvarstår upphovsrätten hos entreprenören.

Registrera varumärken hos Beneluxbyrån för immaterialrätt (BOIP) eller EU:s immaterialrättsmyndighet (EUIPO). Ett handelsnamn är skyddat genom användning enligt handelsnamnslagen (Handelsnaamwet). Konfidentiell information är skyddad enligt lagen om företagshemligheter (Wet bescherming bedrijfsgeheimen) endast om du har vidtagit rimliga åtgärder för att hålla den hemlig, såsom åtkomstbegränsningar och sekretessklausuler. Konkurrensklausuler i anställningsavtal måste uppfylla artikel 7:653 BW.

Vilken försäkring överför egentligen risken?

Försäkringen täcker de risker som du inte kan utesluta genom avtal. Nederländerna har inget arbetsskadeförsäkringssystem: en arbetstagare som skadas på jobbet ställer krav mot arbetsgivaren enligt artikel 7:658 BW, och arbetsgivaren täcker det genom arbetsgivaransvarsförsäkringen.

Den vanliga portföljen är allmänt företagsansvar, yrkesansvar för rådgivningsarbete, styrelseansvar och ansvar för ledande befattningshavare (D&O), cyberansvar, avbrottsansvar och rättsskydd. Tillverkare och importörer har strikt produktansvar enligt artikel 6:185 i BW och behöver återkallelseskydd. Granska försäkringsbeloppen när omsättning, produkter eller marknader ändras och läs undantagen.

Vad kan fordringsägare få tillgång till, och vad inte?

Enligt artikel 3:276 BW kan en borgenär återkräva alla dina tillgångar, såvida inte lagen eller ett avtal föreskriver annat. Undantagen är snäva: det finns inget skydd för en ägarbebodd bostad, som en borgenär med exekutiv titel kan ha sålt.

Utmätning av lön och förmåner begränsas av det utmätningsfria beloppet (beslagvrije voet) i civilprocesslagen. Grundläggande hushållsartiklar och de verktyg du behöver för att försörja dig är undantagna. Enligt artikel 22a i konkurslagen faller rätten att återkalla en livförsäkring utanför konkursboet i den mån återkallelse skulle oskäligt skada förmånstagaren eller försäkringstagaren.

För en privatperson som inte kan betala varar den lagstadgade skuldsaneringsordningen (Wsnp) ett och ett halvt år enligt artikel 349a i konkurslagen, varefter ett blankt blad kan följa. Ett företag i svårigheter kan använda den domstolsbekräftade rekonstruktionsplanen (WHOA, artiklarna 369 och följande i konkurslagen) för att binda oeniga borgenärer till en ackordsuppgörelse utanför konkurs.

Hur håller ni strukturen aktuell?

Granska er struktur en gång om året och efter varje väsentlig förändring: nya aktieägare, en första anställd, ett stort lån, en skilsmässa, en förvärv eller ett arv. Kontrollera handelsregistret, aktieägarregistret och UBO-registret hos handelskammaren (KVK).

Registrering av verkliga huvudmän är fortfarande obligatorisk. Allmänhetens tillgång stängdes efter Europeiska unionens domstols dom av den 22 november 2022; tillgången är nu begränsad till behöriga myndigheter och parter med ett berättigat intresse.

Observera inlämningsfristerna, eftersom de medför personligt ansvar. Enligt artikel 2:210 BW upprättar styrelsen årsredovisningen inom fem månader efter räkenskapsåret, med möjlighet att förlänga den av bolagsstämman med upp till fem månader vid särskilda omständigheter. Enligt artikel 2:394 BW måste redovisningen lämnas in till handelsregistret inom åtta dagar efter antagandet och senast tolv månader efter räkenskapsåret. Sen inlämning utlöser presumtionen i artikel 2:248(2) BW vid konkurs.

Vad bör du kontrollera som företagare eller chef?

Det mesta personliga ansvaret uppstår på grund av ett fåtal undvikbara misstag. Kontrollera dessa punkter minst en gång om året.

• Drivs verksamheten genom ett BV eller annan juridisk person, och är tillgångarna registrerade i rätt persons namn?
• Upprättades och lämnades årsredovisningen in inom tidsfristerna i artiklarna 2:210 och 2:394 BW?
• Anmälde företaget någon oförmåga att betala löneskatt eller moms till Belastingdienst inom två veckor från förfallodagen?
• Har dina personliga garantier ett tak och ett slutdatum, och samtyckte din make/maka till det där artikel 1:88 BW kräver det?
• Håller äktenskapsförord ​​eller postäktenskapliga villkor företaget utanför samäganderätten?
• Innehåller alla entreprenörsavtal en skriftlig överlåtelse av upphovsrätt?

Vad bör du kontrollera som borgenär till en BV?

Som borgenär förlitar du dig huvudsakligen på säkerhet och de ovannämnda grunderna för personligt ansvar. Kontrollera dessa punkter innan du beviljar kredit eller påbörjar indrivning.

• Lämnar företaget in sin årsredovisning till KVK, och vad visar den senaste balansräkningen?
• Kan man få personlig borgen, panträtt eller äganderättsförbehåll enligt artikel 3:92 BW?
• Erbjöds era allmänna villkor till motparten före eller vid avtalets ingående (artikel 6:233 BW)?
• Flyttades tillgångar ut ur bolaget kort före fallissemanget, vilka kan sättas åt sidan enligt artikel 3:45 i BW?
• Bindde direktören skulden mot bolaget trots att han visste att det inte kunde betala, vilket kan grunda ett krav enligt artikel 6:162 BW?

Vad kan vi göra för dig med tillgångsskydd?

Våra bolagsjurister hjälper företagare att strukturera sina företag och begränsa personlig exponering innan problem uppstår.

• Vi granskar er juridiska form, koncernstruktur och tillgångsregistreringar och berättar var era privata tillgångar är exponerade.
• Vi utformar och förhandlar om personliga garantier, pantsättningar och klausuler om äganderättsförbehåll, inklusive tak och slutdatum.
• Vi upprättar en holdingstruktur eller STAK i samarbete med er notarie, revisor och skatterådgivare.
• Vi kontrollerar att ni följer de tidsfrister för inlämning och rapportering som medför styrelseansvar.
• Vi bedömer ett styrelseansvarskrav från en förvaltare, borgenär eller Belastingdienst och utarbetar ditt svar.

Sammanfattning

• Endast en juridisk person som ett BV separerar affärsskulder från dina privata tillgångar; vof partners är fullt ansvariga enligt artikel 18 i handelslagen.
• Styrelseledamöter är personligen ansvariga enligt specifika grunder, inklusive artikel 2:248 BW i konkurslagen och artikel 36 Invoeringswet för obetald löneskatt och moms.
• En majoritetsaktieägare som garanterar sitt eget BV:s skulder får vanligtvis inte konsumentskyddet i artikel 7:858 BW: förhandla själv om ett maximum.
• Äktenskap, överföringar till ett innehav och sen inlämning av årsredovisning kan upphäva det skydd som ett BV erbjuder.

Vanliga frågor och svar