DAC6-rapporteringsskyldigheter: vem rapporterar och vem är ansvarig?

EU:s regler om obligatoriskt offentliggörande, så kallade DAC6 (direktiv (EU) 2018/822), ålägger mellanhänder som skatterådgivare, revisorer, banker och advokater att rapportera gränsöverskridande arrangemang med definierade kännetecken till skattemyndigheterna, i Nederländerna till den nederländska skatteförvaltningen (Belastingdienst). Det huvudsakliga undantaget: en advokat som är bunden av advokatsekretess är undantagen, och skyldigheten övergår sedan till andra mellanhänder eller till klienten. Denna artikel behandlar inte de skattemässiga fördelarna med något arrangemang, vilket ligger utanför vår praxis; den handlar om vem som bär skyldigheten, vad som händer om den missas och hur den samverkar med sekretessen.

Vad utlöser anmälningsskyldigheten?

Ett gränsöverskridande arrangemang blir rapporteringspliktigt när det uppvisar något av de kännetecken som anges i bilagan till direktivet. Exempel är en sekretessklausul om skattefördelen, en avgift kopplad till den erhållna skattefördelen eller användningen av ett förlustbringande företag för att minska skatten. Huruvida ett arrangemang uppfyller kraven är en rättslig bedömning; registrera det med motiveringar när arrangemanget utformas, eftersom rapporteringsperioden på 30 dagar lämnar lite utrymme för att rekonstruera det senare.

Vem måste anmäla?

Den mellanhand som utformar, marknadsför, organiserar eller tillgängliggör arrangemanget, eller som hjälper till med att genomföra det, rapporterar först. Om flera mellanhänder är inblandade måste var och en rapportera, såvida det inte kan visa att en annan redan har lämnat in samma information till Belastingdienst. Spara bevis på vem som lämnade in och när, snarare än att anta det.

När övergår ansvaret till klienten?

När ingen mellanhand är skyldig att rapportera, till exempel för att den enda mellanhanden är en privilegierad advokat eller är etablerad utanför EU, måste skattebetalaren rapportera. Tvister mellan rådgivare och klient börjar vanligtvis här: klienten upptäcker skyldigheten sent, medan 30-dagarsperioden redan har börjat löpa.

Vad händer om advokatsekretess gäller?

En advokat som är bunden av sekretess (verschoningsrecht) är undantagen från rapporteringsskyldighet. I Orde van Vlaamse Balies (mål C-694/20, 8 december 2022) fastslog EU-domstolen att kravet på att en sådan advokat ska underrätta andra mellanhänder om sin rapporteringsskyldighet strider mot sekretessen för kommunikation mellan advokat och klient enligt artikel 7 i EU:s stadga om de grundläggande rättigheterna. Advokaten måste fortfarande informera klienten (skattebetalaren) om att rapporteringsskyldigheten nu åligger dem.

I en dom från 2024 tillade domstolen att detta skydd endast omfattar praktiserande advokater. Skatterådgivare och andra yrkesverksamma kan inte åberopa det, inte ens där nationell lag tillåter dem att företräda klienter.

Vad händer om du inte rapporterar?

Belastingdienst kan utdöma administrativa böter, och i allvarliga fall kan åklagarmyndigheten (Openbaar Ministerie) väcka åtal enligt skatterättslig straffrätt. Det finns också civilrättsligt ansvar: en rådgivare som inte rapporterade, eller inte informerade klienten om att skyldigheten hade förändrats, kan vara ansvarig gentemot klienten enligt artikel 7:401 i den nederländska civillagen (BW) för de böter som klienten sedan ådrar sig.

Vad bör man som rådgivare kontrollera?

• Har ni skriftligen bedömt om arrangemanget uppvisar ett kännetecken?
• Vet du vilka andra mellanhänder som är inblandade och vem som anmäler?
• Sparar du bevis på att en annan mellanhand har ansökt, om du förlitar dig på det?
• Om du är en advokat som åberopar sekretess, har du skriftligen informerat din klient om att skyldigheten har övergått till dem?
• Föreskriver ditt anställningsbrev bedömnings-, arkiverings- och informationsskyldigheter?

Vad bör du kontrollera som kund?

• Har din rådgivare berättat för dig om arrangemanget är anmälningspliktigt?
• Har din rådgivare skriftligen bekräftat vem som ansöker och när?
• Om din enda rådgivare är en privilegierad advokat eller är etablerad utanför EU, är du redo att lämna in din ansökan inom 30 dagar?
• Har du lämnat den information din rådgivare behöver i tid?

Vad kan vi göra för er med DAC6-rapporteringsskyldigheter?

Våra bolagsjurister ger råd om den juridiska sidan av förpliktelsen; för den skattemässiga bedömningen av ett avtal samarbetar vi med en skattespecialist. Vi kan:

• Utforma klausulerna i ditt anställningsbrev som fördelar rapporterings- och anmälningsskyldigheter.
• Bedöm om advokatsekretessen gäller för din roll.
• Ge råd till en rådgivare eller klient om ansvar efter en missad inlämning.
• Agera i en tvist mellan rådgivare och klient om vem som borde ha ansökt.

Sammanfattning

• DAC6 kräver att mellanhänder rapporterar gränsöverskridande arrangemang med definierade kännetecken inom 30 dagar.
• Om ingen mellanhand är skyldig att rapportera, eller om den enda är en privilegierad advokat, övergår skyldigheten till skattebetalaren.
• Enligt C-694/20 behöver en privilegierad advokat inte underrätta andra mellanhänder, utan måste informera klienten; skatterådgivare kan inte åberopa denna privilegium.
• En missad anmälan kan leda till böter, skattemässig straffrättslig risk och civilrättsligt ansvar gentemot klienten.